Зинаида Макарова - Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых

• Название: Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых
• Автор: Зинаида Макарова
• Жанр: Прочая научная литература
• Год: 2008
• ISBN: 978-5-94201-539-2

УПК РФ значительно расширил возможности профессиональной защиты подозреваемого, обвиняемого, что предполагает повышение ответственности адвокатов-защитников за выполнение своих профессиональных обязанностей в уголовном судопроизводстве. Появились новые процессуальные формы деятельности защитника в досудебном и судебном производстве. Все это требует нового подхода к разработке теоретических и практических проблем участия адвоката-защитника в уголовном процессе, чему и посвящена настоящая монография.

Рекомендуется для научных и практических работников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических учебных заведений.

---

В Законе РФ «О безопасности» дается понятие жизненно важных интересов как совокупности потребностей, удовлетворение которых обеспечивает существование и возможность прогрессивного развития личности, общества и государства. Законные интересы участников уголовного процесса – это такие жизненно важные интересы (потребности) личности, которые носят характер правовой возможности, не противоречат закону, вытекают из его требований, а также не нарушают права, свободы и законные интересы иных граждан и охраняемые законом интересы общества и государства. Например, обвиняемый стремится к тому, чтобы не быть осужденным, а тем более наказанным за преступление, которое он не совершал. Эти потребности личности не противоречат закону. Граждане, общество и государство также заинтересованы в том, чтобы был осужден именно тот, кто действительно совершил преступление, чтобы виновный был наказан, а невиновный оправдан. Или: обвиняемый нуждается в том, чтобы не нарушалось его право на защиту. Данный интерес не посягает на права и свободы других участников уголовного процесса, не противоречит закону и вытекает из требований ст. 45, 48 Конституции РФ и ст. 16 УПК.

У потерпевшего есть потребность в том, чтобы ему был возмещен или компенсирован в денежной форме причиненный преступлением вред. Такой интерес потерпевшего является правовой возможностью, законным интересом (ст. 52 Конституции РФ и ст. 309 УПК). Поэтому законодатель включает в предмет защиты потерпевшего его права и законные интересы (ч. 1 ст. 6, ч. 3 ст. 318 УПК).

Свидетель заинтересован в том, чтобы давать показания свободно, без принуждения. Это является юридическим дозволением, которому противостоит юридическая обязанность не домогаться показаний свидетеля путем насилия, пыток, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения (ч. 2 ст. 9 УПК, ст. 302 УК РФ). Должностные лица, ведущие уголовный процесс, заинтересованы в том, чтобы не было препятствий в осуществлении правосудия и производстве предварительного расследования, что следует из конституционного принципа независимости судей (ст. 120 Конституции РФ) и требований ст. 294 УК РФ. Все вышеназванные интересы являются законными интересами и подлежат защите, как и другие законные интересы.

Интерес, не противоречащий закону, но не нашедший прямого закрепления в нем, также может входить в предмет защиты по уголовным делам и является законным интересом. Итак, предмет защиты в уголовном процессе образуют права, свободы и законные интересы лиц, участвующих в производстве по уголовному делу.

Проблема законных интересов связана с проблемой «публичного» и «частного», которые образуют единую горизонтальную, а не вертикальную систему понятий[68], т. е. «частное» не подчинено «публичному». Приоритет имеют права и свободы человека, ибо они и сам человек – высшая ценность, что является основой конституционного строя Российской Федерации. Поэтому не любые частные интересы человека подлежат защите, а только те, которые так или иначе связаны с правами и свободами человека и гражданина. Публичный интерес также заключается в том, чтобы права, свободы гражданина и вытекающие из них законные интересы были признаны, соблюдены и защищены. Таким образом, законные интересы отдельного человека и есть публичный интерес. «Особенный интерес не должен быть отстранен или даже подавлен, а должен быть приведен в согласие со всеобщим, благодаря чему будет сохранен он сам и сохранено всеобщее»[69].

Определив, ЧТО защищать, следует ответить на вопрос: КАК защищать? Решение данного вопроса имеет весьма важное значение главным образом и в первую очередь для адвоката, ибо, если так можно выразиться, «защитительное» назначение уголовного судопроизводства в основном зависит от деятельности адвоката вообще и адвоката-защитника в частности, а именно от выполнении им своих обязанностей. Однако УПК не устанавливает обязанности защитника. Лишь в ч. 5 ст. 49 УПК предусмотрена его обязанность дать подписку о неразглашении сведений, составляющих государственную тайну. Как обязанность осуществлять принятую на себя защиту можно трактовать и норму, содержащуюся в п. 7 ст. 49 УПК: адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Защитник также не вправе разглашать данные предварительного следствия, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК (ч. 2 ст. 53 УПК).

Согласно п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК защитник вправе использовать иные не запрещенные УПК средства и способы защиты. Что это означает? В десяти пунктах данной статьи установлены полномочия защитника. Следовательно, УПК под средствами и способами защиты понимает полномочия защитника. Из смысла вышеуказанной уголовно-процессуальной нормы следует, что только УПК запрещает те или иные средства и способы защиты. Но авторы УПК забыли, что кроме УПК есть другие законы, которые запрещают использовать определенные средства защиты. Так, ст. 294 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за восприпятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования, из чего следует, что адвокату-защитнику, как и любому другому лицу, запрещено восприпятствовать вышеуказанной деятельности. В соответствии с ч. 2 ст. 303 УК РФ защитнику запрещено фальсифицировать доказательства. В противном случае он может быть привлечен к уголовной ответственности. Поэтому в п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона установлено, что адвокат обязан осуществлять защиту всеми не запрещенными законодательством РФ (а не только УПК) средствами.

Некоторые авторы разграничивают средства и способы защиты. Так, Я. С. Аврах под средствами защиты по сути понимает права обвиняемого и защитника, а под способами применения средств защиты – правила и приемы работы защитника, т. е. методику защиты[70].

По мнению В. Д. Адаменко, средство защиты – это предусмотренная законом уголовно-процессуальная деятельность субъектов защиты, направленная на реализацию защиты в материальном смысле по оправданию обвиняемого или смягчению его ответственности, а способы защиты – это правила, приемы, которые применяются субъектами защиты в их деятельности для достижения поставленной цели по оправданию либо смягчению уголовной и гражданско-правовой ответственности[71].

Часть 1 ст. 53 УПК в п. 1–10 устанавливает права (полномочия) защитника, а в п. 11 данной статьи указывается на право защитника использовать ИНЫЕ (выделено мною. – З.М.) не запрещенные УПК средства и способы защиты. Следовательно, и под средствами, и под способами защиты законодатель понимает права защитника и не делает различий между ними.

Этимологическое значение слов «средство» и «способ» идентичное. Способ – действие или система действий, средство – прием, способ действия[72]. И то, и другое представляют собой действие, которое может быть выражено в уголовном процессе в виде деятельности, осуществляемой вне правоотношений (составление ходатайств, жалоб, заявлений и др.) либо в форме правоотношений (участие в следственных действиях и др.).

Статья 7 Федерального закона установила обязанность адвоката отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. В п. 11 ст. 53 УПК следует также установить право защитника использовать иные не запрещенные законодательством Российской Федерации средства (а не средства и способы) защиты.

В ходе реализации средств защиты важное значение приобретают тактические приемы, которые не имеют правового регулирования. Средства защиты подозреваемого, обвиняемого представляют собой систему действий, приемы защиты. В них входят как средства, установленные законом, так и средства, не запрещенные законом, к которым относятся тактические приемы, применяемые при осуществлении защиты подозреваемого, обвиняемого. Законные средства защиты подозреваемого, обвиняемого – это система действий, совершаемых им и его защитником по защите прав, свобод, законных интересов подозреваемого, обвиняемого, установленных или не запрещенных законом, в которых реализуются их права и полномочия, т. е. процессуальные формы их деятельности[73].

Любая защита в уголовном процессе должна осуществляться только в рамках закона, т. е. в определенных пределах, которые установлены частью второй ст. 45 Конституции РФ: каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Тем самым Конституция РФ установила пределы защиты. Защищая свои права и свободы, гражданин не должен нарушать права и свободы других лиц (ч. 3 ст. 17 Конституции РФ /. Данное конституционное положение определяет правомерность, допустимость защиты вообще и в уголовном процессе в частности. Это имеет отношение прежде всего к обвиняемому. Обвиняемый вправе давать объяснения и вправе отказаться от них, может давать как правдивые, так и ложные показания. Последнее в литературе иногда называют «правом на ложь». В отличие от потерпевшего и свидетеля обвиняемый не несет уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и задачу ложных показаний. Защищая себя, обвиняемый может говорить неправду, но только до тех пор, пока этим не нарушаются права и свободы других лиц. Поэтому ложный донос, клевета и другие общественно опасные деяния, запрещенные УК РФ, являются недопустимыми, неправомерными средствами защиты, как и препятствование суду и следователю осуществлять требования закона при производстве по уголовному делу[74]. Защита обвиняемого в последние годы нередко становится беспредельной, особенно по так называемым громким делам, а потерпевший весьма ограничен в своем конституционном праве на судебную защиту, доступе к правосудию и компенсации причиненного вреда. Его может оклеветать обвиняемый, говорить о нем всякие небылицы и тем самым подрывать его репутацию, причинять нравственные страдания и т. п. Потерпевший оказывается беззащитным от таких «обвинений». Свидетельский иммунитет также затрудняет, а то и вовсе лишает потерпевшего возможности защитить свои права. Нельзя оспаривать того, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого. Но с включением в круг лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, супруга, близких родственников (ст. 5 Конституции РФ и п. 4 ст. 5 УПК) защита своих прав и свобод для потерпевшего становится неразрешимой проблемой. Простой пример: очевидцами причинения тяжкого вреда здоровью являются только близкие родственники обвиняемого, которые отказываются давать показания; установить предмет доказывания не представляется возможным, дело прекращается, а потерпевший – больной, иногда неизлечимо больной, не получает ни компенсации за причиненный вред, ни морального удовлетворения от того, что преступник наказан. Да и другие граждане убеждаются в том, что преступник может уйти от ответственности, поэтому предпочитают самосуд, о котором сейчас так много пишут и говорят в средствах массовой информации. Совершенно очевидно, что недопустимо расширять права обвиняемого за счет прав и законных интересов потерпевшего, так как перед законом и судом должны быть все равны (ст. 19 Конституции РФ). Представляется необходимым установить в УПК общую норму следующего содержания: «Каждый участник уголовного судопроизводства вправе защищать свои права, свободы и законные интересы средствами, не нарушающими права, свободы и законные интересы других участников уголовного судопроизводства». Как правильно заметил К. К. Арсеньев, «задача присяжного поверенного помогать частным лицам в определении, охранении и осуществлении их законных прав, не выходя из пределов закона и действуя законными, честными средствами»[75].