Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник

• Название: Корпоративное право: учебник
• Автор: Елена Сердюк
• Жанр: Юриспруденция

В последние годы в России заметно оживилась теоретическая разборка проблем, возникающих в сфере корпоративного права. В силу ряда объективных причин особенно возрос интерес к корпоративному регулированию. И, как следствие, возникла необходимость расширить учебную программу по подготовке юристов.

В предлагаемом учебнике раскрываются понятие и признаки корпоративного права как нового межотраслевого института российского права, его методологические основы и тенденции развития. Рассматриваются особенности правового статуса корпораций, действующих на территории Российской Федерации, корпоративные отношения и вопросы корпоративного нормотворчества, корпоративных финансов и ценных бумаг, корпоративного регулирования труда, договорной работы в корпорации и корпоративного управления, ответственности за нарушение норм корпоративного права.

Учебник предназначен для студентов юридических вузов и практикующих юристов.

---

Лицо, которое обращается в соответствующие органы штата для получения «акта предварительной инкорпорации», называется учредителем . Обычно в роли учредителей выступают промоутеры. Количество учредителей в зависимости от того или иного штата может быть от одного до трех.

После проведения необходимой предварительной работы промоутер обращается к секретарю штата для получения свидетельства о регистрации, т. е. документа, разрешающего функционирование корпорации на территории штата.

После получения свидетельства о регистрации проводится первое организационное собрание подписчиков-акционеров. На нем избирается состав правления (совета директоров), решаются вопросы, касающиеся выпуска акций, принимаются внутренние нормы.

Внутренний порядок управления корпорацией устанавливается решениями, принимаемыми после инкорпорации. Положения внутренних норм корпорации должны соответствовать требованиям, зафиксированным в учредительных документах: «articles of incorporation» и «corporate charter». Учредители могут вносить изменения в уставные положения, принимаемые внутренними решениями. Обычно в уставных внутренних нормах предусматриваются: порядок избрания правления, замещения директоров, процедуры голосования, вопросы проведения собраний акционеров и т. п.

Корпорация обеспечивает себе приток финансовых средств путем выпуска и продажи корпоративных ценных бумаг: акций и бон / облигаций.

Боны (облигации) представляют собой долговые обязательства корпорации, посредством которых предприятие привлекает заемные деньги на приемлемые для себя сроки.

Бона – ценная бумага, подтверждающая сумму долга. Корпорациями выпускаются боны (облигации) самых разнообразных видов: необеспеченные, закладные (ипотечные), конвертируемые, отзывные и др.

Акция – ценная бумага, свидетельствующая об участии ее владельца в капитале корпорации и дающая право на получение дивиденда.

Владелец акции (акций)  – это собственник соответствующей доли предприятия. Купля-продажа акций представляет процесс смены собственников.

Существует множество видов акций . Наиболее распространенные из них следующие:

обыкновенные (простые) акции . Владельцы таких акций имеют право на получение дивидендов (во вторую очередь после владельцев привилегированных акций и облигаций), участие в общих собраниях акционеров и в управлении предприятием, на долю в активах при его ликвидации. Каждая акция дает право на один голос;

привилегированные (преференциальные) акции . Они дают право на первоочередное получение дивиденда по фиксированному курсу. Владельцы таких акций, как правило, не имеют права голоса;

кумулятивные акции – разновидность привилегированных акций. В этом случае дивиденды накапливаются. Если владелец кумулятивной акции недополучил некую сумму дивиденда в бесприбыльном для компании году, то он получит эту сумму в следующем году вместе со следующим дивидендом.

Управление корпорацией осуществляется правлением (советом директоров), состоящим зачастую из трех директоров. Можно не создавать правления, если число акционеров не превышает 50.

Директор или директора избираются акционерами на первом собрании после учреждения корпорации, а впоследствии ежегодно переизбираются или замещаются на годовых собраниях акционеров.

Зачастую директор или директора сами являются акционерами. Размер оплаты труда директора устанавливается решением общего собрания акционеров. Наиболее важные управленческие решения принимаются на заседаниях правления (совета директоров).

Директор корпорации имеет право : участвовать в заседаниях правления и получать всю необходимую информацию; получать документацию корпорации, включая бухгалтерские книги; осуществлять надзор в отношении должностных лиц и персонала корпорации; получать оплату за выполнение своей работы; получать компенсации в возмещение своих затрат как директора.

Директор корпорации обязан : реализовывать корпоративную политику (определять позицию на переговорах по заключению важных договоров и т. п.); назначать должностных лиц, набирать персонал, осуществлять работу с кадрами; принимать финансовые решения, в том числе и те, которые касаются акций и облигаций; сохранять доверительные отношения, заботиться о благе корпорации, обеспечивать конфиденциальность.

Правление (совет директоров) может делегировать часть своих функций исполнительному комитету или отдельным должностным лицам корпорации.

Должностные лица, персонал корпорации нанимаются правлением. Обязанности сотрудников корпорации прописываются во внутренних нормах.

Несмотря на то что акционеры имеют имущественный интерес в корпорации, они отстранены от повседневного управления делами предприятия; этим занимаются директора. Директора служат процветанию предприятия и тем самым служат корпусу акционеров в целом, а не каждому акционеру в отдельности.

В компетенцию корпуса акционеров входят следующие действия: вносить изменения в учредительные документы и в ранее принятые решения собрания акционеров; принимать решения о присоединении корпорации к другому предприятию или о ликвидации корпорации; принимать решения о продаже активов корпорации; смещать директоров при наличии оснований, а в некоторых штатах – и без оснований.

Собрания акционеров должны проходить не реже одного раза в год. В необходимых случаях созываются внеочередные собрания.

Не всегда держателю всего нескольких акций удобно или целесообразно лично участвовать в собраниях акционеров. В таких случаях акционер доверяет в письменном виде третьему лицу голосовать от своего имени на собрании акционеров корпорации. Право голосовать от имени акционера называется «proxy». Так же называют и лицо, которому дано такое право.

Для принятия решений на собрании акционеров необходим кворум. Обычно «кворумом» считается присутствие такого количества акционеров, которые контролируют более 50 % капитала.

Акционеры обладают многочисленными правами , а именно: голосовать на собраниях своими акциями; приобретать акции новых выпусков; получать дивиденды; выступать истцом против корпорации; получить долю активов предприятия при его ликвидации; продавать свои акции; инспектировать документацию корпорации.

Следует обратить внимание на преимущественное право акционеров покупать акции новых выпусков. Благодаря этому заинтересованные акционеры, покупая новые акции, могут сохранять свою долю в уставном капитале, а значит, и степень влияния на дела корпорации. Свидетельство на право покупки акций выдается каждому акционеру при новом выпуске акций.

Развитие, реорганизация или оздоровление деятельности корпораций может осуществляться посредством:

присоединения одной корпорации к другой;

слияния корпораций в новую корпорацию;

покупки активов другой корпорации;

покупки имущественных прав другой корпорации.

В последние годы активно используется такой механизм оздоровления и спасения корпораций, как «leveraged buyouts». Речь идет о выпуске менеджментом корпорации контрольного пакета акций. Покупка акций осуществляется, как правило, за счет кредитов под обеспечение активами предприятия или за счет средств, привлеченных дополнительным выпуском облигаций.

Прекращение корпораций , как и прекращение товариществ, проходит в два этапа:

«юридической смерти» корпорации как искусственно созданного лица;

фактической ликвидации с продажей и распределением активов среди кредиторов и акционеров.

Ныне в США получили распространение два основных типа корпорации. В первом случае консолидирующим ядром группы выступает банковский холдинг, во втором – производственно-технологический комплекс [11] .

К наиболее известным корпорациям США, основу которых составляют крупнейшие финансовые институты, относятся группы «Chase», «Morgan», «Melon», «Liman-Goldman», «Sax» и др.

В большинстве случаев данные группы имеют сходные истории создания и развития, одинаковое строение. Поэтому более подробно этот тип корпорации можно рассмотреть на примере группы «Chase».

Финансовая составляющая корпорации «Chase» включает коммерческий банк «Chase Manhattan Corp.» (созданный 1 апреля 1996 г. в результате объединения «Chase Manhattan Bank» с «Chemical Bank») и две компании по страхованию жизни («Metropolitan Life Insurance» и «Akvitable Life»).

«Chase Manhattan Corp.», как и его предшественник «Chase Manhattan Bank», связан с семьей Рокфеллеров с 20-х гг. С 1962 г. Д. Рокфеллер занимал в нем посты президента либо председателя совета директоров.

Промышленная составляющая группы – это 21 нефинансовая корпорация, в том числе пять транспортных компаний, включая три авиакомпании и две железные дороги, две авиастроительные компании, две химические компании, две компании розничной торговли. Каждая из них входит в число 100 крупнейших компаний США. Все они контролируются не только корпорацией «Chase», но и банком «Chase Manhattan Corp.» как отдельным финансовым учреждением. На сегодняшний день «Chase Manhattan Corp.» является ведущим банком США и располагает активами в 300 млрд. долл.