Денис Вавулин - Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)

• Название: Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный)
• Автор: Денис Вавулин
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2011
• ISBN: 978-5-7205-1088-6

В настоящем издании представлен полный текст и постатейный комментарий к Федеральному закону от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком» – специальному законодательному акту, направленному на обеспечение справедливого ценообразования на активы организованных рынков, равенства инвесторов и укрепление доверия инвесторов путем создания правового механизма предотвращения, выявления и пресечения злоупотреблений на организованных торгах в форме неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком.

В книге систематизированы и разъяснены основные положения Закона «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком», регулирующие отношения, связанные с активами, допущенными к торговле на организованных торгах на территории РФ, а также с активами, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах. При подготовке комментария авторы стремились показать, в чем заключается значение той или иной нормы, как понимать значение употребляемых в норме понятий, какие нормативные акты должны применяться в процессе реализации комментируемого законодательного акта.

Издание адресовано широкому кругу читателей, в том числе представителям органов исполнительной власти различных уровней, Банка России, участникам финансового и товарного рынков, а также преподавателям, студентам и аспирантам юридических и экономических вузов, изучающим курсы «Гражданское право», «Рынок ценных бумаг», «Биржевое дело» и др.

---

Реализация на практике цели Закона № 224-ФЗ будет способствовать укреплению доверия как отечественных, так и зарубежных инвесторов к российскому организованному финансовому и товарному рынку, обеспечивая его эффективное развитие и возможности конкурировать с развитыми зарубежными рынками, что создаст благоприятные условия для инвестирования и динамичного развития товарооборота.

Социально-экономическими последствиями реализации Закона № 224-ФЗ станут укрепление доверия населения к финансовым и товарному рынкам, расширение возможностей инвестирования на финансовых и товарном рынках, обеспечение справедливого ценообразования и укрепление принципа равенства возможностей для инвесторов, предотвращение злоупотреблений на финансовых рынках и тем самым создание благоприятных условий для инвестирования средств пенсионных накоплений. Это, в свою очередь, может привести к повышению объема налоговых поступлений в бюджеты различных уровней. В целом можно прогнозировать укрепление целостности финансового рынка, а также улучшение инвестиционного климата в РФ.

3. Во второй части ст. 1 Закона № 224-ФЗ определена сфера действия комментируемого законодательного акта. Ее анализ позволяет сделать вывод, что в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ попадают отношения, связанные со следующими категориями активов:

1) финансовыми инструментами. В статье 2 Закона «О рынке ценных бумаг» к числу финансовых инструментов прежде всего отнесены ценные бумаги.

ГК РФ в части первой ст. 142 ценной бумагой признает документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

В статье 143 ГК РФ определены следующие виды ценных бумаг:

государственная облигация;

облигация;

вексель;

чек;

депозитный и сберегательный сертификаты;

банковская сберегательная книжка на предъявителя;

коносамент;

акция;

приватизационные ценные бумаги.

Перечень видов ценных бумаг, представленный выше, не является закрытым. Дело в том, что в ст. 143 ГК РФ содержится указание, согласно которому к ценным бумагам относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

В том же ГК РФ (ч. 3 ст. 912) к числу ценных бумаг отнесены:

простое складское свидетельство;

двойное складское свидетельство;

каждая из двух частей двойного складского свидетельства (складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант)).

Закон «О рынке ценных бумаг»[3] (ст. 2) в качестве ценных бумаг признает:

опцион эмитента;

российскую депозитарную расписку.

Закон «Об инвестиционных фондах»[4] (ч. 1 ст. 14) как ценную бумагу определяет инвестиционный пай. При этом выделяются следующие разновидности инвестиционных паев:

инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда;

инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда;

инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда.

Законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)»[5] (ч. 2 ст. 13) в отечественную практику введена такая ценная бумага, как закладная.

Законом «Об ипотечных ценных бумагах»[6] (ст. 2) определены две ипотечные ценные бумаги:

облигации с ипотечным покрытием;

ипотечный сертификат участия.

Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов»[7] в качестве ценной бумаги определил жилищный сертификат.

Помимо ценных бумаг ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» в число финансовых инструментов включает производные финансовые инструменты (деривативы). В ней же приводится и их легальное определение. В качестве конкретных примеров производных финансовых инструментов, которые определены в российском законодательстве[8], можно привести:

фьючерсный контракт;

опционный контракт (опцион колл и опцион пут).

Следует отметить, что ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» из числа производных финансовых инструментов прямо исключает договор РЕПО;

2) иностранной валютой. Пункт 1 ч. 1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле»[9] к иностранной валюте относит:

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах;

3) товаром. Из статьи 455 ГК РФ, где определены условия договора о товаре, следует, что товаром могут быть любые вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ. Определение понятия «товар» для целей Закона № 224-ФЗ дается в п. 6 ст. 2 Закона № 224-ФЗ (см. комментарий к ст. 2). Здесь же отметим, что в смысле Закона № 224-ФЗ товаром являются только активы, в число которых не входят ценные бумаги.

Сделки купли-продажи финансовых инструментов, валюты и товаров могут быть совершены как на неорганизованных, так и на организованных торгах. Однако отношения, связанные с ними, попадают в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ прежде всего в том случае, если финансовые инструменты, валюта и товары обращаются на организованных торгах.

В этой связи отметим, что организованные торги, представляют собой торги, которые проводят организаторы торговли, в качестве которых прежде всего выступают биржи (на рынке ценных бумаг организацией торговли вправе заниматься и внебиржевые организаторы торговли). Таким образом, финансовые инструменты, валюта и товары, о которых идет речь в ч. 2 ст. 1 Закона № 224-ФЗ, фактически являются биржевым активом. Это существенно сужает круг отношений, которые попадают под действие Закона № 224-ФЗ.

Дело в том, что согласно ст. 14 Закона «О рынке ценных бумаг» к торгам на организованных рынках, в том числе на фондовых биржах, могут быть допущены прежде всего эмиссионные ценные бумаги, круг которых на сегодняшний день ограничен четырьмя видами ценных бумаг: акциями; облигациями, российскими депозитарными расписками; опционами эмитента. Также в указанной статье Закона «О рынке ценных бумаг» биржам разрешается допускать к обращению на своих торгах и иные ценные бумаги. Однако прямо выделяются только инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов. Следует отметить, что к обращению на ведущих российских фондовых биржах (ММВБ и РТС) допущены к торгам исключительно указанные разновидности ценных бумаг. Иные ценные бумаги на отечественных фондовых биржах не обращаются.

Производные финансовые инструменты допускаются к торгам на организованных рынках после прохождения ряда процедур. Так, например, срочные контракты допускаются к торгам в Секции срочного рынка ММВБ после: утверждения Советом директоров ММВБ их спецификаций; согласования спецификаций с государственными регулирующими органами; введения Спецификаций в действие Правлением ММВБ. На сегодняшний день на срочном рынке ММВБ обращаются: расчетные фьючерсные контракты на фондовые индексы на индекс ММВБ; поставочные фьючерсные контракты на акции (на обыкновенные акции ОАО «Газпром», на обыкновенные акции ОАО «Сбербанк России», на обыкновенные акции ОАО «ЛУКОЙЛ»; на обыкновенные акции ОАО «ГМК «Норильский никель»).

Валюта допускается к торгам на организованных рынках по решению соответствующего организатора торговли. Так, на торгах ведущей российской валютной биржи (ММВБ) проходят ежедневные торги по следующим валютам:

доллару США;

евро;

украинской гривне;

казахскому тенге.

В качестве примеров типичного биржевого товара можно привести: мясо и мясопродукты, зерно, сахар, нефть и нефтепродукты, лес и лесоматериалы, хлопок, шерсть, черные и цветные металлы.

Вместе с тем следует отметить, что в сферу регулирования Закона № 224-ФЗ также попадают и отношения, связанные с финансовыми инструментами, валютой, товарами, активами, в отношении которых подана заявка об их допуске к торгам на организованных рынках, т. е. фактически с небиржевым товаром.

Таким образом, Закон № 224-ФЗ проблему защиты от злоупотреблений инсайдеров и лиц, манипулирующих рынком, решает комплексно: устанавливаемое им правовое регулирование распространяется в целом на организованный рынок, как финансовый (фондовый, деривативов и валютный), так и товарный, и отчасти на неорганизованный рынок. Однако при этом Закон № 224-ФЗ, хотя и предусматривает внесение ряда изменений в действующее законодательство РФ, все же вторгается в сферу действия многих других федеральных законов. Это не исключает возможность возникновения коллизии его некоторых положений с ними, а также с такими федеральными законами, как Закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Закон «О защите конкуренции», Закон «О коммерческой тайне», Закон «Об акционерных обществах». Дело в том, что эти федеральные законы также содержат нормы, которые отчасти препятствуют неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком.