Ольга Борзунова - Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (постатейный)

• Название: Комментарий к Федеральному закону от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (постатейный)
• Автор: Ольга Борзунова
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2010
• ISBN: 978-5-7205-1037-4

Федеральным законом от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» был введен новый институт российского законодательства. В комментарии к данному Закону содержится постатейный анализ его положений. Выявлены нововведения в правовом регулировании кредитных кооперативов, а также выработаны рекомендации по применению новых норм, по подготовке документов кредитных кооперативов, по созданию саморегулируемых организаций кредитных кооперативов, по ведению бухгалтерского учета.

Проанализирована имеющаяся судебная практика, а также исследованы возможности применения норм по аналогии, регулирующих иные виды кооперативов.

Комментарий рассчитан на работников кредитных кооперативов, их членов, государственных служащих, осуществляющих контроль за кредитными кооперативами, а также студентов, преподавателей и ученых в области предпринимательского и гражданского права.

---

4. Еще к функциям уполномоченного органа относится установление порядка размещения средств резервного фонда кредитного кооператива. Напомним, что согласно п. 16 ч. 3 ст. 1 комментируемого Закона резервный фонд представляет собой фонд, формируемый из части доходов кредитного кооператива и используемый для покрытия убытков и непредвиденных расходов кредитного кооператива.

5. Уполномоченный орган ведет реестр кредитных кооперативов и реестр саморегулируемых организаций кредитных кооперативов. При этом следует различать Единый государственный реестр юридических лиц и два реестра, названные выше. Кредитный кооператив считается созданным с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Закон не связывает юридический статус кооператива и запись о нем в реестре кредитных кооперативов.

Саморегулируемая организация кредитных кооперативов будет считаться созданной только после внесения записи в Государственный реестр саморегулируемых организаций кредитных кооперативов (ч. 10 ст. 35 комментируемого Закона).

Уполномоченный орган не только вносит записи в реестры, но также и ликвидирует записи. В частности, согласно ч. 12 ст. 35 комментируемого Закона сведения о некоммерческой организации могут быть исключены из Государственного реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов по основаниям и в порядке, установленном в ст. 21 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях». Саморегулируемая организация может быть исключена на основании:

заявления саморегулируемой организации об исключении сведений о ней из государственного реестра саморегулируемых организаций;

ликвидации или реорганизации некоммерческой организации;

вступившего в законную силу решения суда об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций на основании ее несоответствия требованиям законодательства.

6. Среди функций уполномоченного органа необходимо выделить контроль за деятельностью кредитных кооперативов, число членов которых превышает 5 тысяч физических и (или) юридических лиц, а также за деятельностью кредитных кооперативов второго уровня и саморегулируемых организаций кредитных кооперативов. Государственный контроль за саморегулируемыми организациями осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 41 комментируемого Закона.

Несмотря на то что подп. 6 п. 2 комментируемой статьи не предусматривает право уполномоченного органа контролировать деятельность иных кредитных кооперативов (поскольку эту функцию осуществляют сами саморегулируемые организации, проводя плановые и внеплановые проверки своих членов), иные нормы комментируемого Закона допускают проведение уполномоченным органом контрольных мероприятий за деятельностью кредитного кооператива – члена саморегулируемой организации (ч. 4 ст. 41).

7. Уполномоченный орган вправе обращаться суд с заявлением о ликвидации кредитного кооператива согласно п. 8 ч. 2 комментируемой статьи. Однако этот пункт не указывает на случаи, когда уполномоченный орган вправе обратиться в суд, а содержит только отсылочную норму к другим статьям комментируемого Закона. В частности, если количество членов кредитного кооператива станет меньше 15 физических лиц или 5 юридических лиц и такое положение сохранится в течение шести месяцев, а сам кредитный кооператив не примет решения о ликвидации, то уполномоченный орган вправе подать в суд для решения вопроса о ликвидации кооператива (ч. 3 ст. 10).

Также уполномоченный орган вправе обратиться в суд, в случае если размер паевого фонда кредитного кооператива второго уровня окажется меньше 10 миллионов рублей по истечение одного месяца с момента его создания или 50 миллионов – по истечении одного года, а сам кооператив не примет решение о ликвидации (ч. 8 ст. 33).

Кроме того, кредитный кооператив подлежит ликвидации, если он не вступит ни в одну саморегулируемую организацию в течение трех месяцев после создания или выхода из другой саморегулируемой организации (ч. 4 ст. 35).

В случае принятия решения уполномоченным органом о ликвидации кредитного кооператива на основании подп. 2 п. 1 ст. 33 Арбитражного процессуального кодекса РФ споры о ликвидации организаций относятся к подведомственности арбитражного суда.

8. Помимо вышеперечисленных полномочий, ч. 2 комментируемой статьи оставляет открытым перечень вопросов уполномоченного органа. В частности, в ч. 3 ст. 42 комментируемого Закона установлен перечень функций уполномоченного органа в отношении кредитных кооперативов, не вступивших в члены саморегулируемой организации.

9. Комментируемая статья в ч. 3 в отношении кредитных кооперативов, число членов которых превышает 5 тысяч физических и (или) юридических лиц, и в отношении кредитных кооперативов второго уровня представляет уполномоченному органу значительные права по сравнению с другими кооперативами. Это связано с необходимостью более тщательного контроля за деятельностью таких кооперативов. Ведь из-за их банкротства может пострадать значительное число участников.

Для оценки финансового состояния таких кооперативов уполномоченный орган вправе получать информацию о финансово-хозяйственной деятельности кредитного кооператива как у самого кооператива, так и у государственных органов, в частности у органов государственной статистики, Федеральной налоговой службы.

Здесь следует отметить, что согласно ст. 102 НК РФ информация о деятельности налогоплательщика, кроме идентификационного номера налогоплательщика (ИНН), и о случаях нарушения законодательства о налогах и сборах или информации из ЕГРЮЛ (письмо МНС России от 4 декабря 2002 г. № ФС-6-09/1868) является налоговой тайной. К разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа внутренних дел, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей.

За разглашение налоговой тайны налоговые органы теоретически можно привлечь к ответственности. В ГК РФ говорится о наказании за разглашение служебной тайны, к которой относится и налоговая. Вред, причиненный организации незаконными действиями государственных органов, подлежит возмещению за счет казны (ст. 1069 ГК РФ). Административный кодекс также устанавливает ответственность лица, имевшего доступ к конфиденциальной информации и ее рассекретившего, – штраф в сумме от 4000 до 5000 рублей (ст. 13.14 КоАП). Наказание за незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, – штраф в размере до 120 000 рублей либо лишение свободы сроком до 3 лет (ст. 183 УК РФ).

Однако судебная практика пока не на стороне «потерпевших». Решая вопрос о том, является ли предоставление информации разглашением секретных сведений, судьи учитывают, кому данная информация была предназначена. Одна компания обратилась в суд с заявлением к УФНС по г. Москве, в котором указано, что Управление распространяет сведения, порочащие деловую репутацию предприятия. Речь шла о письме, направленном в ИФНС № 50, в котором говорилось о незаконных схемах возмещения налога, применяемых фирмой. Арбитражный суд решил, что данные, изложенные в этом документе, нельзя считать распространением сведений или относить к порочащим репутацию предприятия, так как они содержатся в документе, адресованном самой фирме и нижестоящим налоговым органам (постановление ФАС Московского округа от 11 декабря 2006 г. № КГ-А41/11807-06).

У самого кооператива уполномоченный орган вправе получать учредительные документы, внутренние нормативные документы и иные документы, принятые общим собранием членов кредитного кооператива (пайщиков) и иными органами кредитного кооператива, финансовую (бухгалтерскую) отчетность. При этом порядок предоставления информации должен быть утвержден самим же уполномоченным органом. Однако пока еще не утвержден.

10. Если информация о деятельности кооператива покажется уполномоченному органу «подозрительной», то комментируемая статья предоставляет ему право проводить плановые и внеплановые проверки соблюдения установленных финансовых нормативов. Плановые проверки могут проводиться не чаще одного раза в год. Для этого уполномоченный орган в начале года утверждает план проведения проверок кредитных кооперативов.

К внеплановым проверкам данное ограничение не относится. Она инициируется на основании заявлений саморегулируемых организаций кредитных кооперативов, иных юридических или физических лиц, федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, правоохранительных органов о нарушении кредитным кооперативом законодательства. К кооперативам, которым другие государственные органы регулярно выписывают штрафы, придут наверняка.