Антон Селивановский - Правовое регулирование рынка ценных бумаг

• Название: Правовое регулирование рынка ценных бумаг
• Автор: Антон Селивановский
• Жанр: Экономика
• Год: 2014
• ISBN: 978-5-7598-1083-4

Учебник дает системное представление о правовых основах одного из сложнейших сегментов рыночной экономики – рынка ценных бумаг и производных финансовых инструментов. Структура издания соответствует программе учебного курса «Правовое регулирование рынка ценных бумаг», который уже несколько лет автор читает на факультете права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики». Написанию учебника предшествовал тщательный анализ нормативно-правовых источников и правоприменения (в частности, решений высших судов). Четкая структура издания (включая подробное оглавление), а также охват всего массива актуальных норм российского законодательства, регулирующих этот сектор, делает данную книгу незаменимым помощником не только в учебном процессе, но и в деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, специалистов-практиков в области ценных бумаг и производных финансовых инструментов, а также для всех интересующихся данной тематикой.

---

1) владельцы облигаций вправе предъявить соответствующие требования в течение 15 рабочих дней после дня раскрытия эмитентом и (или) представителем владельцев облигаций информации о возникновении у владельцев облигаций такого права (если больший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций);

2) эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты окончания указанного срока;

3) если указанная информация не раскрывается в течение трех рабочих дней, владельцы облигаций вправе предъявлять требования об их досрочном погашении, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты получения соответствующего требования[110].

Обеспеченные – необеспеченные (бланковые)

В зависимости от наличия обеспечения по обязательствам эмитента облигации можно подразделить на обеспеченные и необеспеченные.

Исполнение обязательств эмитентом по облигациям может быть обеспечено.

Например, ОАО «Амурметалл» (г. Комсомольск-на-Амуре) в апреле 2008 г. разместило облигации серии 03[111] номинальным объемом 3 000 000 000 руб., дата погашения – 15.04.2011. Поручителем по облигациям выступило ООО «Сибирско-Амурская Сталь». Обязательства по облигациям исполнены не были.

Существуют также необеспеченные облигации.

Так, ОАО «Амурметалл» (г. Комсомольск-на-Амуре) в марте 2007 г. разместило облигации серии 02[112] номинальным объемом 2 000 000 000 руб., дата погашения – 26.02.2010.

ЗАО «ЮниКредит Банк» в марте 2012 г. разместило биржевые облигации (ЮНИКРЕДИТ БАНК, БО-03)[113] номинальным объемом 5 000 000 000 руб. с датой погашения 04.03.2015.

Государственные – корпоративные

В зависимости от вида эмитента облигации можно подразделить на государственные и корпоративные.

Эмитентом государственных облигаций выступает Российская Федерация (как правило, в лице Минфина России) и субъекты Российской Федерации. Эмиссия таких облигаций регулируется Федеральным законом от 29.07.1998 № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Необходимо также учитывать положения бюджетного законодательства.

Например, Правительство Москвы в лице Департамента финансов г. Москвы в сентябре 2010 г. разместило облигации МОСКВА-32064[114] объемом 7 340 698 000 руб. (из заявленного объема 40 000 000 000 руб.), дата погашения: 16.11.2015.

Эмитентами корпоративных облигаций выступают юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие организации).

Например, ОАО «Российские железные дороги»[115] в июле 2007 г. разместило облигации РЖД-19[116] номинальным объемом 10 000 000 000 руб., срок погашения: 08.07.2024.

При эмиссии корпоративных ценных бумаг применяется соответствующий корпоративный закон (Закон об АО или Закон об ООО), Закон о РЦБ или Закон об ИЦБ.

3.7. Поручительства по облигациям

В соответствии с российским законодательством облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается[117]:

• залогом ценных бумаг;

• залогом недвижимости;

• поручительством;

• банковской гарантией;

• государственной или муниципальной гарантией.

На практике используются преимущественно облигации, обеспеченные поручительством.

Долгое время никакие требования к поручительству и поручителям не предъявлялись. В течение долгового времени облигации выпускались с «необеспеченным» поручительством: поручителями выступали компании, которые ничего не имели. Кризис 2008 г. выявил эти и другие проблемы поручительства по облигациям. В декабре 2009 г. были внесены изменения в Закон о РЦБ[118], которыми установлены такие требования.

Требования к поручительству

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Следует указать, что «традиционного» договора поручительства при выпуске облигаций нет. Вместо него имеет место выставление поручителем безотзывной публичной оферты[119], содержащей обязательство поручителя отвечать перед держателями облигаций за эмитента.

Поручительство по облигациям может быть «выдано» позднее государственной регистрации решения о выпуске облигаций. Такое поручительство может быть дано путем предоставления «индивидуальной» («адресной») оферты или публикации в ленте новостей безотзывной оферты, в соответствии с условиями которой поручитель принимает на себя обязанность отвечать перед владельцами облигаций определенного выпуска в определенном размере. В этом случае облигации с точки зрения Закона о РЦБ не будут признаваться обеспеченными поручительством.

Продажа (иной переход) облигаций третьему лицу влечет одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации (ст. 384 ГК РФ), соглашение об ином является ничтожным (абз. 3 п. 1 ст. 27.2 Закона о РЦБ)[120].

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен предусматривать:

1) солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств;

2) срок действия поручительства, который не менее чем на один год должен превышать срок исполнения этих обязательств.

Требования к поручителю

Поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:

1) коммерческие организации, стоимость чистых активов[121] которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;

2) государственные корпорации или государственные компании, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;

3) международные финансовые организации, включенные в перечень Правительства Российской Федерации[122].

Существенное влияние на поручительство по облигациям оказала арбитражная практика. В решениях ВАС РФ подчас содержатся правила, не предусмотренные действующим законодательством и расширяющие ответственность поручителя.

Установлены следующие подходы для рассмотрения споров, связанных с поручительством по облигациям.

Поручитель не может отказываться от обязательств по поручительству в связи с изменившейся ставкой по облигациям в том случае, если порядок определения дохода по облигациям установлен: (1) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо (2) путем указания на то, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента. Поручитель не может ссылаться на прекращение поручительства согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ, так как он отвечает по обязательствам эмитента перед облигационерами в полном объеме[123].

Высший Арбитражный Суд расширительно истолковал смысл ст. 27.4 Закона о РЦБ и установил, что поручитель по облигациям отвечает также за исполнение эмитентом всех обязательств, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в том числе обязательств, возникающих у эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением ими требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций[124].

Если между поручителем и эмитентом облигаций заключен договор о выдаче поручительства, признание такого договора недействительным не является основанием для прекращения обязательств поручителя перед владельцами облигаций.

3.8. Оферты по облигациям

В облигационных отношениях часто используются оферты.

Напомним, что ГК РФ определяет оферту следующим образом.

Оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора[125]. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Наиболее распространенными являются следующие виды оферт:

• эмитент выставляет оферту о выкупе облигаций у владельцев облигаций;

• поручитель выставляет оферту о заключении договора поручительства за исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Закон о РЦБ[126] установил, что в решении о выпуске облигаций могут быть предусмотрены условия, в соответствии с которыми размещенные облигации приобретаются (а не погашаются) эмитентом: