Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право

• Название: Избранные труды. Том 2. Уголовное право
• Автор: Альфред Жалинский
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2015
• ISBN: 978-5-7598-1213-5, 978-5-7598-1211-1

В настоящее издание вошли избранные труды А. Э. Жалинского, известного исследователя в области теоретических проблем уголовного права и криминологии, социологии права, сравнительного правоведения и зарубежного уголовного права и криминологии. По этой тематике им написано более 350 научных трудов, в том числе монографий, опубликованных в академических и профессиональных журналах в России и за рубежом. Многие его работы, а также выдвинутые и обоснованные идеи сыграли значительную роль в развитии науки.

В том 2 включена часть работ А. Э. Жалинского по методологии уголовного права, функциям уголовного закона, о преступлении и наказании. Также представлены отдельные образцы его комментариев к статьям и главам Уголовного кодекса РФ. И конечно, особое место в томе 2 уделено исследованиям взаимодействия уголовного права и экономики.

Для специалистов в области криминологии, уголовного права и социологии права – практических и научных работников, преподавателей вузов, аспирантов, студентов и всех интересующихся историей правовой и криминологической мысли, целями, средствами, достижениями и просчетами борьбы с преступностью в нашей стране.

---

Анализ и оценка всех приведенных позиций требуют обращения к реальным фактическим и юридическим последствиям действия (воздействия, регулирования, охраны и проч.) уголовного права, которые различны в обществе, что образует социальную и инструментальную характеристики предмета.

Инструментальная характеристика предмета уголовного права. Она предполагает описание предмета уголовного права и его правовых и фактических составляющих как системы изменений, наступивших или могущих наступить во внешней среде и связанных с существованием и реализацией уголовного закона. Для практического понимания реалий функционирования уголовного права, повторим, необходимо принять, что его предмет отличается от объекта как целостного внешнего мира, и им являются все те стороны социальной действительности, которые так или иначе могут меняться и (или) меняются под влиянием принятия либо реализации норм уголовного права.

Социальная и инструментальная характеристики предмета уголовного права могут основываться на различных критериях и различной информации. Одно условие, однако, должно соблюдаться обязательно. Все суждения о языке описания и реальном содержании предмета уголовного права должны, так или иначе, подтверждаться эмпирическими данными о происходящих в окружающем мире изменениях или основываться на гипотезах о существовании такой возможности. При этом, разумеется, приходится преодолевать трудности как фактического определения связей между уголовным правом и социальной реальностью, так и нормативной оценки этих связей.

При таком понимании обозначение предмета уголовного права как общественных отношений кажется недостаточным, хотя, пожалуй, и безвредным. Реально его понятие должно охватывать поведение, статусы, блага и иные элементы социальной действительности.

Юридический предмет уголовного права. Он показывает, что может оказаться предметом уголовного права в процессе уголовно-правового воздействия, т. е. при введении либо изменении его норм.

Это нужно делать уже для того, чтобы избежать нелегитимного использования уголовного права, т. е. переоценки возможностей уголовного права, и наступления негативных последствий.

Юридический предмет уголовного права определяется и ограничивается его задачами и средствами осуществления этих задач, т. е. всем своим нормативно-правовым содержанием, охватывая в данном случае все, что вообще может быть его предметом. В тот период, когда в системе мер наказания отсутствует конфискация, в предмет уголовного права не входит установление оснований и частично порядка ее реализации. Этим практически объясняется мозаичность предмета уголовного права. Законодатель отбирает те стороны социальных процессов, с которыми уголовное право «встречается», на которые оно должно действовать, влиять. Потенциальный предмет уголовного права, таким образом, – это те стороны поведения граждан и действий коллективных образований, институтов, коммуникаций, отношений и других элементов социальной действительности, которые могут быть изменены легитимно, т. е. в соответствии с Конституцией РФ, и общепризнанными принципами и нормами международного права. Этими сторонами являются: содержание и пределы права совершать определенные действия (бездействие); круг обязанностей совершать действие (бездействие), в том числе необходимые для недопущения запрещенного поведения; изменение статусов, включая ликвидацию или трансформацию институтов; обязанности претерпевать меры государственного принуждения.

Все эти изменения правовых отношений между субъектами права, имея фактическое основание в рамках правопорядка, по меньшей мере, частично строятся как ответ на требования уголовного закона, и требуют серьезного уголовно-правового анализа. Кредитор вправе настаивать на уплате долга своего или чужого, имея соответствующее поручение. Выход за пределы уголовно-правовой нормы может быть оценен как вымогательство, и американский суд вынес обвинительный приговор в отношении одного из русских граждан, требовавших с применением аргументов, которые суд счел угрозой, возврата чужого долга. Налогоплательщик применяет схемы уплаты налогов, необходимые для их минимизации, но действующие ст. 198, 199 УК РФ требуют согласования применяемых схем с содержанием установленных там запретов. Именно в этом состоит практическое значение анализа предмета уголовного права, когда юристы могут еще при разработке той или иной предпринимательской стратегии указать на наличие уголовно-правовых рисков, на опасность сделать свои деяния предметом уголовного права.

Из сказанного следует, что на правовом уровне в предмет уголовного права могут входить самые различные отношения, в частности обязательственного или иного характера. Но они должны пониматься и анализироваться именно как существующая во времени и пространстве часть социальной действительности, поддающаяся предметному описанию и правовой характеристике, в частности, через наличие прав и обязанностей, через механизмы осуществления, связанные с этим издержки и проч.

Предмет и объект уголовного права в связи с этим должны рассматриваться в единстве их реального существования. Права и свободы человека и гражданина трудно полностью описать предметно. Но, во всяком случае, это реальная, осуществимая возможность выбора поведения в пределах, установленных системой права. Уголовное право вмешивается, что особенно наглядно при назначении наказания в виде лишения свободы, в реальное, онтологическое существование адресатов его предписаний. Но это проникновение не абсолютно. Предметом оказываются лишь некоторые стороны свободы: право на передвижение, переписку, но не на отправление религии. Запрещая кражи, уголовное право защищает собственника, но также не абсолютно, а наделяя его более простыми способами спецификации собственности, правом на физическую защиту, но ограниченным, правом требовать расследования преступлений и проч.

Для более полного представления о том, на что и как действует уголовное право, следует вначале разграничить, как это свойственно правоведению, объект и предмет действия уголовного права, понимая объект как охраняемые социальные ценности, а предмет уголовного права как стороны объекта, испытывающие или способные испытывать уголовно-правовое воздействие.

Отсюда вытекает и легко подтверждается обращением к реальному сцеплению уголовного права и социальной действительности тезис, по которому предмет уголовного права самостоятелен в том смысле, что он, с одной стороны, отбирается или в некотором смысле порождается самим законодателем, а с другой – действует на специфические стороны охраняемого уголовным правом объекта, охватывая реалии самого различного характера. Так, уголовное право воздействует на свободу лица, чего гражданское право делать не может, а административное право таким образом действовать не должно (это повлекло, совершенно разумный, отказ от административной ссылки и высылки).

Поэтому к наиболее распространенным компонентам предмета уголовного права можно отнести:

а) запрещенное правом поведение право– и дееспособных индивидов и юридических лиц, противоречащее или могущее противоречить реальным или предполагаемым интересам общества или группы, субъекта осуществляющего законодательную власть;

б) деятельность управомоченных субъектов по уголовному правоприменению, в частности, устанавливающая интеллектуальные правила применения норм об основаниях уголовной ответственности;

в) институты, включая правовые, отношения как предметное проявление институтов, статусы и проч.

Иногда пишут о том, что уголовное право не вмешивается в область морали, сугубо личных отношений, но существует масса примеров, доказывающих обратное. По ч. 5 ст. 73 «Условное осуждение»: «Суд, назначая условное осуждение, может возложить на условно осужденного исполнение определенных обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, осуществлять материальную поддержку семьи». Часть 5 этой же статьи завершается вообще на высокой ноте: «Суд может возложить на условно осужденного исполнение и других обязанностей, способствующих его исправлению». Немецкий законодатель сравнительно недавно особо озаботился установлением давно существующей по ст. 131 УК РФ возможности привлечь к уголовной ответственности мужа за изнасилование жены, воздействуя тем самым на весьма интимные, казалось бы, весьма далекие от публичной сферы отношения.

Фактический анализ предмета уголовного права. Он является частью работы с уголовным правом, этапом принятия уголовно-правовых решений на правотворческом и правореализационном уровнях.