Зинаида Макарова - Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых

• Название: Профессиональная защита подозреваемых, обвиняемых
• Автор: Зинаида Макарова
• Жанр: Прочая научная литература
• Год: 2008
• ISBN: 978-5-94201-539-2

УПК РФ значительно расширил возможности профессиональной защиты подозреваемого, обвиняемого, что предполагает повышение ответственности адвокатов-защитников за выполнение своих профессиональных обязанностей в уголовном судопроизводстве. Появились новые процессуальные формы деятельности защитника в досудебном и судебном производстве. Все это требует нового подхода к разработке теоретических и практических проблем участия адвоката-защитника в уголовном процессе, чему и посвящена настоящая монография.

Рекомендуется для научных и практических работников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических учебных заведений.

---

Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятых VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений и обращению с правонарушителями (Гавана, 27 августа – 7 сентября 1990 г.), предусматривают: «16. Правительства обеспечивают, чтобы юристы: а) могли выполнять все свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания или неоправданного вмешательства… 17. В тех случаях, когда возникает угроза безопасности юристов в результате выполнения ими своих функций, власти обеспечивают им надлежащую защиту».

Согласно ч. 3 ст. 11 УПК при наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные ч. 9 ст. 166, ч. 2 ст. 186, ч. 8 ст. 193, п. 4 ч. 2 ст. 241 и 278 УПК. Однако во всех этих статьях УПК речь идет о потерпевшем и свидетеле; адвокат не упоминается в числе тех, к кому применяются меры безопасности. Закрытое судебное разбирательство может проводиться в случае, когда этого требуют интересы обеспечения безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц (п. 4 ч. 2 ст. 241 УПК). Поскольку в ст. 11 УПК речь идет о всех участниках уголовного судопроизводства, постольку меры безопасности и порядок их применения при производстве по уголовному делу распространяются и на адвоката-защитника, и на адвоката-представителя потерпевшего. На адвоката, участвующего в допросе свидетеля, при производстве обыска, очной ставки распространяется государственная защита, предусмотренная Федеральным законом.

5. Соблюдение гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством, при уголовном преследовании адвоката. Такие гарантии установлены в главе 52 УПК. Решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката либо о привлечении его в качестве обвиняемого, если уголовное дело было возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, принимается на основании заключения судьи районного суда или гарнизонного военного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. В районный суд обращается прокурор района со своим представлением, которое рассматривается с участием адвоката и его защитника в закрытом судебном заседании в срок не позднее 10 суток со дня поступления представления прокурора в суд. Избрание в качестве меры пресечения заключения под стражу, а также обыск (за исключением задержания на месте преступления), выемка, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, прослушивание телефонных и иных переговоров в отношении адвоката осуществляется в порядке, предусмотренном УПК.

Квалифицированную юридическую помощь могут оказывать только квалифицированные кадры адвокатов, поэтому весьма важное значение имеет вопрос о кадровом составе адвокатуры, о том, кто может приобрести статус адвоката. «Адвокатом может быть не всякий, кто достаточно приготовлен к этому званию. Сословие адвокатов, так же как и сословие судей, тогда только может исполнить свое назначение и удовлетворить своей цели, когда будет сословием в самом себе заключенным, стоящим возле судебной власти, но не зависящим от нее. Законодатель не должен забывать, что есть сословия, для которых только честь и убеждения могут служить надежным руководством и основанием порядка, для которых владычество материальной системы и безусловного приказа было бы гибельно. Для вступления в такое сословие должны быть установлены формальные требования, но как скоро сословие организовалось, необходимо предоставить ему свободную, независимую деятельность».[124]

При создании адвокатуры в дореволюционной России ставилась задача образовать класс лиц, юридически сведущих и нравственно благонадежных. При этом такие лица должны были удовлетворять как формальным (установленных законом), так неформальным условиям, к которым относились нравственные качества кандидата.[125] «Уголовный защитник представляется как vir bonus, dicendi peritus (муж добрый, опытный в речах), вооруженный знанием и глубокой честностью, умеренный в приемах, бескорыстный в материальном отношении, независимый в убеждениях, стойкий в своей солидарности с товарищами».[126] В этих словах А. Ф. Кони заключается нравственный идеал адвоката-защитника, вся его профессиональная сущность. Именно с нравственности, нравственной благонадежности адвоката начинается профессия адвоката. Его нравственность, его внутренние духовные качества стоят впереди его компетентности.

Для приобретения статуса адвоката в Российской Федерации закон устанавливает следующие основания: наличие высшего юридического образования, полученного в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученой степени по юридической специальности; стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо стажировка в адвокатском образовании на срок от одного года до двух лет, сдача лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена и принятие им присяги. Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты (ст. 9, 13, 28 Федерального закона). Гражданство РФ не требуется для приобретения статуса адвоката, как и достижение определенного возраста. Иностранные граждане и лица без гражданства вправе получить статус адвоката в РФ, что вызывало возражение еще при обсуждении проектов закона об адвокатуре. Иностранец, как правильно заметил Г. Мирзоев, не будет брать дела бесплатные или защищать подозреваемых по назначению. Кроме того, вряд ли адвокаты-иностранцы будут интересоваться проблемами повышения квалификации российских адвокатов. Наоборот, им выгодны малоквалифицированные российские адвокаты, которые не будут составлять им конкуренцию.[127]

Постановлением Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. утверждено Положение о введении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории РФ. Согласно п. 5 ст. 2 Федерального закона адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории РФ только по вопросам права данного государства, однако этот закон не предусматривает ответственность адвокатов иностранных государств за нарушения закона и адвокатской этики. Следует согласиться с предложением Г. Мирзоева об исключении таких адвокатов иностранных государств из вышеуказанного реестра.

Закон устанавливает только два основания, препятствующие приобретению статуса адвоката. Это лица: 1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством РФ порядке; 2) имеющие непогашенную или не снятую судимость за совершение умышленного преступления. Отсюда следует, что лица, имеющие судимость за неосторожные преступления, могут быть адвокатами. Тот, кто нарушил закон в самой опасной форме (преступление, умышленное или неосторожное), не может вызывать доверие в том, что он всегда будет следовать требованиям закона при осуществлении своей профессиональной деятельности адвоката. Можно ли говорить о нравственной безупречности лица, если оно было судимо за совершение общественно опасного деяния? Или же нравственные качества вообще не принимаются во внимание при приобретении статуса адвоката? Как может адвокат выполнить обязанность по соблюдению кодекса профессиональной этики адвоката, если его нравственные качества не имеют значения для того, чтобы стать адвокатом? Безнравственного человека бессмысленно обязывать соблюдать этические нормы, ибо он не имеет понятия о них. В настоящее время в адвокатуру могут быть приняты и лица, уволенные из судебных и правоохранительных органов за проступки, порочащие честь и достоинство юриста. Ведь не секрет, что так называемые «проштрафившиеся» судьи, прокуроры, следователи поступают в адвокатуру. Отказать им в приобретении статуса адвоката по действующему закону нельзя. Однако такие лица не прибавляют авторитета ни адвокатуре, ни профессии адвоката.

Недопустимо также бывших работников суда, прокуратуры, милиции принимать на работу адвокатом в том же районе, а иногда и области, где они работали в прежнем качестве. В федеральном законе должен быть установлен запрет в течение нескольких (5–7) лет заниматься адвокатской практикой по месту их прежней работы. «Это исключило бы случаи сговора новоиспеченного адвоката со своими бывшими сослуживцами, решило бы многие вопросы обеспечения (реального, а не формального) права на защиту, а также во многом способствовало бы искоренению коррупции».[128]