Константин Лебедев - Предпринимательское и коммерческое право

• Название: Предпринимательское и коммерческое право
• Автор: Константин Лебедев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2002
• ISBN: 5-94201-113-3

В работе содержится изложение основных теоретических положений науки предпринимательского и коммерческого права; освещаются основные черты предпринимательского и коммерческого права как отрасли права и законодательства, представлены существующие в юридической теории точки зрения относительно соотношения предпринимательского и коммерческого права между собой и с другими отраслями права и законодательства; дается характеристика предпринимательского и коммерческого права как отрасли юридической науки и как учебной дисциплины.

Авторская концепция опирается на единство предпринимательского и коммерческого права, в основе которого лежит единство экономических отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

В приложении – методической части – даются программы общих и специальных курсов по предпринимательскому и коммерческому праву, рекомендации по подготовке выпускных квалификационных работ (магистерских диссертаций) по предпринимательскому и коммерческому праву.

Для преподавателей высших юридических учебных заведений, аспирантов, студентов старших курсов и всех, кто интересуется проблемами правового регулирования экономической и предпринимательской деятельности в России.

Подготовлена при содействии Российского Фонда Правовых Реформ.

---

В Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» впервые в российском законодательстве было дано легальное понятие предпринимательской деятельности[54]. С учетом новизны и большого методологического значения этого понятия законодатель постарался подробно изложить его, развернуть признаки, характеризующие предпринимательскую деятельность, в отдельные положения, собрав их в главу 1, озаглавленную «Общие положения». Если сама дефиниция содержалась в п. 1 ст. 1 («Предпринимательство»), то указания на различные признаки предпринимательской деятельности находились в п. 2 ст. 1, ст. 2 («Субъекты предпринимательства»), п. 1 ст. 3 («Формы предпринимательской деятельности») и п. 1 ст. 4 («Предприятие»).

«Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли», – такое определение содержалось в п. 1 ст. 1 Закона. Как видим, оно было весьма лаконичным. Но его объем значительно расширялся за счет поясняющих дополнений относительно риска и имущественной ответственности предпринимателя (п. 2 ст. 1), государственной регистрации предприятия (п. 2 ст. 2), возможности осуществления предпринимательской деятельности как самим собственником, так и субъектом, управляющим его имуществом на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 3), целей создания предприятия: «для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли» (п. 1 ст. 4).

Многие положения Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» были перенесены в Гражданский кодекс РФ, в связи с чем, чтобы избежать дублирования одних и тех же положений в различных законодательных актах, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» был признан утратившим силу с момента введения в действие части первой ГК РФ[55]. Понятие предпринимательской деятельности было перенесено в часть первую ГК РФ и воспроизведено в ГК с некоторыми редакционными изменениями.

Прежде чем приступить к анализу этих имзменений, хотелось бы подчеркнуть большое значение последовательной позиции законодателя, который, сохранив легальное определение понятия предпринимательской деятельности, заложил тем самым необходимую методологическую основу для специального правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Представим себе, что в ст. 2 ГК РФ и вообще в действующем законодательстве не содержалось бы легального определения понятия предпринимательской деятельности. Сколько тогда возникло бы споров при применении правовых норм, регулирующих экономические отношения! Во многих случаях установление фактических обстоятельств не устраняло бы трудности при правовой квалификации отношений и решении вопроса о том, является ли осуществляемая экономическая деятельность предпринимательской или нет. Как правило, таких трудностей в правоприменительной практике не возникает только благодаря тому, что в законе содержится развернутое определение предпринимательской деятельности, на которое всегда можно (и нужно!) опираться как на общую правовую норму.

3.2. Легальное определение понятия предпринимательской деятельности: общая характеристика

Закрепление в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности» легального определения понятия предпринимательской деятельности послужило толчком для научных исследований этого понятия. Понятие и признаки предпринимательской деятельности подвергались специальному обстоятельному анализу в работах таких современных авторов, как В. К. Андреев, В. В. Бутнев, Г. А. Гаджиев, Ж. А. Ионова, М. А. Ковалевский, В. В. Лаптев, М. Моисеев, В. Ф. Попондопуло, В. В. Ровный, О. В. Тишанская и др.[56] Понятие и признаки предпринимательской деятельности освещаются также в учебниках по гражданскому, предпринимательскому и коммерческому праву.

Исследования ученых юристов обогащают представление о предпринимательской деятельности, позволяют выявить особенности взаимосвязей и взаимозависимости признаков (элементов) предпринимательской деятельности с признаками отношений, складывающихся в процессе осуществления предпринимательской деятельности и подвергающихся правовому регулированию посредством специальных правовых норм, рассчитанных только на отношения с участием предпринимателей.

Вместе с тем нельзя не отметить, что, как правило, в работах ученых юристов, посвященных понятию предпринимательской деятельности, отсутствует концептуальный подход, который выразился бы в обосновании определенной логической системы правового регулирования предпринимательской деятельности. Во многих случаях ученые юристы ограничиваются анализом отдельных признаков предпринимательской деятельности и формулировании дефиниции, которая мало чем отличается от легального определения.

Так, определение, предложенное В. Ф. Попондопуло, было сформулировано им после подробного анализа признаков предпринимательской деятельности: «Предпринимательство – это экономическая деятельность (совокупность действий), совершаемая профессионально, систематически и на свой риск лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя, в целях получения прибыли».[57] Это определение отличается от легального определения, содержавшегося в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности», указанием на то, что предпринимательская деятельность – это экономическая деятельность и что она совершается «профессионально». Близкими к легальному определению 1990 г. являются определения и в других работах, опубликованных до принятия части первой Гражданского кодекса РФ.

Скорее всего, в процессе подготовки проекта первой части Гражданского кодекса РФ была учтена высказанная в юридической литературе общая положительная оценка легального определения понятия предпринимательской деятельности, содержавшегося в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Поэтому легальное определение 1990 г. послужило основой для следующей редакции легального определения того же понятия в 1994 г.

В настоящее время термин «предпринимательская деятельность» многократно употребляется в различных законах и других нормативных правовых актах. Но определение этого понятия дается законодателем только один раз: в части первой Гражданского кодекса РФ 1994 г. при характеристике отношений, регулируемых гражданским законодательством.

Придавая особое значение правовому регулированию отношений с участием предпринимателей, законодатель не ограничился указанием на них в составе отношений, регулируемых гражданским законодательством, но и сформулировал в ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ определение понятия предпринимательской деятельности: «предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». «Зарегистрированными в этом качестве», как вытекает из контекста, означает – зарегистрированными в качестве предпринимателей.

Таким образом, предпринимательской, согласно легальному определению, является деятельность, обладающая в совокупности следующими признаками, или свойствами:

1) осуществляется самостоятельно,

2) осуществляется на свой риск,

3) направлена на систематическое получение прибыли,

4) прибыль извлекается (получается) вследствие использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг,

5) осуществляется лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Все эти признаки предпринимательской деятельности понятны и очевидны. Не случайно они не вызывают принципиальных возражений в юридической литературе. Ученые, ведущие исследования предпринимательской деятельности и правового режима предпринимательства, анализируют понятие предпринимательской деятельности либо в социологическом аспекте[58], либо в аспекте творчества, созидания[59]. Все это, несомненно, весьма интересно и полезно. И тем не менее легальное определение предпринимательской деятельности не может не вызвать критики, которая объясняется прежде всего поверхностным уровнем обобщений, спроецированных в определении. Возможно, это общий недостаток всех легальных определений различных экономических и правовых понятий (категорий), содержащихся во многих федеральных законах. В законах, которые как документальные источники информации должны быть лаконичными, трудно формулировать развернутые, полные по объему дефиниции. Поэтому законодатель вынужден идти по пути «снятия» характеристики основных главных признаков понятий, оставляя в стороне остальные, второстепенные, по мнению законодателя, признаки. По этой причине в отдельных деталях легальные формулировки тех или иных понятий могут не вполне согласовываться с правовыми нормами, регулирующими соответствующие отношения. Обратимся к анализу перечисленных в легальном определении признаков предпринимательской деятельности.