Константин Лебедев - Предпринимательское и коммерческое право

• Название: Предпринимательское и коммерческое право
• Автор: Константин Лебедев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2002
• ISBN: 5-94201-113-3

В работе содержится изложение основных теоретических положений науки предпринимательского и коммерческого права; освещаются основные черты предпринимательского и коммерческого права как отрасли права и законодательства, представлены существующие в юридической теории точки зрения относительно соотношения предпринимательского и коммерческого права между собой и с другими отраслями права и законодательства; дается характеристика предпринимательского и коммерческого права как отрасли юридической науки и как учебной дисциплины.

Авторская концепция опирается на единство предпринимательского и коммерческого права, в основе которого лежит единство экономических отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

В приложении – методической части – даются программы общих и специальных курсов по предпринимательскому и коммерческому праву, рекомендации по подготовке выпускных квалификационных работ (магистерских диссертаций) по предпринимательскому и коммерческому праву.

Для преподавателей высших юридических учебных заведений, аспирантов, студентов старших курсов и всех, кто интересуется проблемами правового регулирования экономической и предпринимательской деятельности в России.

Подготовлена при содействии Российского Фонда Правовых Реформ.

---

Четыре из названных в ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ признаков характеризируют его содержательную сторону в субъективном аспекте (осуществляется самостоятельно, направлена на систематическое получение прибыли) и в объективном аспекте (осуществляется на свой риск; прибыль извлекается путем использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг), а пятый признак характеризует не саму собственно деятельность с точки зрения ее содержания, а лиц, которые вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.

По своим объективным признакам (использование имущества, выполнение работ и т. п.) предпринимательская деятельность относится к сфере экономики, т. е. является деятельностью экономической, точнее, одним из ее видов или подвидов. По субъективным признакам и особому субъектному составу предпринимательская деятельность входит в сферу действия права, является одним из объектов правового регулирования, что и подтверждается включением понятия предпринимательской деятельности в текст такого кодифицированного акта, каким является часть первая Гражданского кодекса РФ.

Глава 4. Признаки и доктринальное определение понятия предпринимательской деятельности

4.1. Самостоятельность предпринимательской деятельности

Под словами «самостоятельная деятельность» законодатель подразумевает, очевидно, прежде всего, самостоятельность действий субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Это означает, что субъекты предпринимательской деятельности должны быть дееспособными.

Поскольку виды субъектов (лиц), которые вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в легальном определении не указаны, необходимо определить эти виды путем систематического толкования норм, посвященных правосубъектности, во взаимосвязи с легальным определением понятия предпринимательской деятельности.

Относительно граждан следует подчеркнуть, что право на занятие предпринимательской деятельностью является, во-первых, элементом их гражданской праводееспособности; во-вторых, одним из конституционных социально-экономических прав, ибо право каждого гражданина «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» закреплено в п. 1 ст. 34 Конституции РФ.

Как элемент правоспособности граждан право на занятие предпринимательской деятельностью указано в ст. 18 ГК РФ «Содержание правоспособности граждан».

Но ни в ст. 18, ни в ст. 23 ГК («Предпринимательская деятельность гражданина») не указан возраст, по достижении которого гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью. И лишь из контекста п. 1 ст. 27 ГК («Эмансипация») можно сделать вывод, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с шестнадцати лет, но при том непременном условии, что на это им получено согласие родителей, усыновителей или попечителя. Занятие предпринимательской деятельностью является основанием для эмансипации, т. е. для объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда (ч. 2 п. 1 ст. 27 ГК).

Согласно п. 2 ст. 27 ГК, «родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда», поскольку со дня эмансипации несовершеннолетний становится полностью дееспособным.

Отсюда вытекает, что занимающийся предпринимательской деятельностью эмансипированный подросток самостоятельно совершает операции, связанные с предпринимательской деятельностью. Но в ГК об этом ничего не сказано. Поэтому в целях восполнения этого пробела закона в ст. 26 ГК, посвященную дееспособности несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, следовало бы внести правило о том, что несовершеннолетние в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет, осуществляющие предпринимательскую деятельность с согласия родителей, усыновителей или попечителя, вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей или попечителя совершать сделки, связанные с осуществляемой ими предпринимательской деятельностью.

Совершеннолетние граждане, признанные судом недееспособными, естественно, не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Что касается совершеннолетних граждан, дееспособность которых ограничена по решению суда, то вопрос о них не бесспорен. Если исходить из буквального толкования текста ст. 30 ГК РФ, то может быть сделан вывод о том, что гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе заниматься предпринимательской деятельностью с согласия попечителя. Однако такой вывод противоречит существу и назначению предпринимательской деятельности как общественно полезной свободной и самостоятельной экономической деятельности, направленной на удовлетворение общественных потребностей и систематическое получение прибыли. В силу этих причин гражданин, ограниченный в дееспособности, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

Требует пояснений признак самостоятельности деятельности применительно к юридическим лицам как участникам предпринимательской деятельности. У юридических лиц правоспособность и дееспособность неразрывно связаны между собой. Они сливаются в едином понятии правосубъектности.[60] Не могут существовать юридические лица без дееспособности или даже ограниченные в дееспособности. Эта аксиома в силу своей общеизвестности и общепризнанности, возможно, и ввела законодателя в заблуждение при определении предпринимательской деятельности как деятельности самостоятельной без всяких оговорок.

Однако далеко не все коммерческие организации, не говоря уже о некоммерческих организациях, осуществляют предпринимательскую деятельность самостоятельно. Так, дочерние юридические лица – дочерние хозяйственные общества и дочерние унитарные предприятия – в своей предпринимательской деятельности вынуждены руководствоваться указаниями тех юридических лиц, от которых они зависят в силу преобладающего участия этих юридических лиц в их уставном капитале (фонде), или в силу заключенного между ними договора либо в силу иных причин. Внешне дочерние юридические лица действуют самостоятельно – они совершают сделки от своего имени, но фактически за ними стоят другие лица, от которых первые зависят. Возможность привлечения при определенных условиях к имущественной ответственности тех лиц, от которых зависят дочерние общества и дочерние предприятия (п. 2 и 3 ст. 105 и п. 8 ст. 114 ГК), по обязательствам последних лишь подчеркивает их неполную юридическую самостоятельность как в аспекте сделкоспособности, так и в аспекте деликтоспособности (имущественной ответственности).

С учетом сделанных замечаний признак самостоятельности в определении предпринимательской деятельности следует дополнить указанием на то, что она может осуществляться гражданами по достижению ими 18-летнего возраста, а также с согласия родителей, усыновителей или попечителя или при наличии эмансипации – 16-летнего возраста. Организации – юридические лица осуществляют предпринимательскую деятельность либо самостоятельно, либо в условиях их правовой зависимости (дочернего общества, дочернего предприятия) от других лиц.

4.2. Рисковый характер предпринимательской деятельности

Понятие риска предпринимательской деятельности многогранно. По тому смыслу, который заложен в законодательстве в легальной дефиниции предпринимательской деятельности, риск означает, что все возможные отрицательные для предпринимателя последствия его предпринимательской деятельности падают на него самого, другими словами, – именно он принимает их на себя.

Это существенный момент; риск и ответственность – оборотная сторона предпринимательской самостоятельности. Вот почему вызывает недоумение позиция тех ученых, которые в числе признаков предпринимательской деятельности не выделяют ее рисковый характер.[61]

Риск – неотъемлемое свойство предпринимательской деятельности. Никто, кроме самого предпринимателя не должен нести отрицательные имущественные последствия его ошибок и неудач. Однако в целом ряде случаев отрицательные последствия предпринимательской деятельности могут возникнуть не только у самого предпринимателя, но и у других лиц, так или иначе связанных с предпринимателем: его партнеров, контрагентов, кредиторов. Достаточно характерным и распространенным случаем российской действительности является, например, невозврат вкладов коммерческими банками, оказывающимися в силу тех или иных причин неплатежеспособными и несостоятельными.