Константин Крутильников - Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты

• Название: Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты
• Автор: Константин Крутильников
• Издательство: ЛитагентЮридический центр670c36f1-fd5f-11e4-a17c-0025905a0812
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-94201-568-3

Пособие представляет собой учебно-методический комплекс, посвященный одной из актуальнейших проблем современной российской действительности – недружественным захватам чужого бизнеса (рейдерству). В нем раскрывается понятие рейдерства, анализируются экономические и правовые аспекты данного явления, а также излагаются основные объекты рейдерских захватов с их классификацией и исследованием механизмов управления юридическими лицами – потенциальными объектами рейдерских захватов. Особое внимание уделяется рассмотрению основных методов и технологий рейдерских захватов и механизмам противодействия им.

Пособие разработано практикующими юристами – специалистами в области корпоративного права, имеющими большой опыт в сфере M&A и борьбы с недружественными захватами.

Книга адресована преподавателям, аспирантам и студентам юридических вузов, практикующим работникам органов дознания, следствия, прокуратуры и суда. Она может быть полезна широкому кругу читателей, интересующихся актуальными проблемами современной юриспруденции, а также лицам, занимающимся правоприменительной деятельностью.

---

Для того чтобы добиться эффективного управления открытым акционерным обществом, недостаточно соблюдать требования российского акционерного законодательства. Помимо следования положениям закона, необходимо учитывать специфику сектора рынка, количество акционеров, соотношение величины имеющихся у них пакетов акций и др. Выбранный механизм управления следует, детально проработав, закрепить во внутренних документах акционерного общества. Достижение высокого уровня корпоративного управления возможно путем следования принципам и требованиям кодексов корпоративного управления, разработанных международным сообществом. Среди кодексов наилучшей практики и принципов корпоративного управления можно выделить следующие:

1) Рекомендации Европейской ассоциации фондовых дилеров (EASD)[46];

2) Руководящие принципы корпоративного управления Конфедерации ассоциации европейских акционеров[47];

3) Изложение глобальных принципов корпоративного управления Международной сети корпоративного управления (ICGN)[48];

4) Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)[49] и др.[50]

Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития, в отличие от многих других, носят всеобъемлющий характер, то есть охватывают наиболее широкий спектр вопросов корпоративного управления, адресуя свои рекомендации не только управляющим и участникам открытых акционерных обществ, но и органам государственной власти, отвечающим за выработку политики в области корпоративного управления. Концепция корпоративного управления строится на четырех базовых принципах:

1. Справедливость. Система корпоративного управления должна защищать права акционеров и обеспечивать равное отношение ко всем акционерам, в том числе миноритарным и иностранным. Все акционеры должны иметь доступ к эффективным средствам защиты в случае нарушения их прав.

2. Ответственность. Система корпоративного управления должна обеспечивать благосостояние работникам, гарантировать определенное число рабочих мест и устойчивость предприятий с финансовой точки зрения.

3. Прозрачность. Система корпоративного управления должна обеспечивать своевременное раскрытие достоверной информации по всем существенным вопросам, касающимся акционерного общества, в том числе о его финансовом положении, результатах деятельности, структуре собственности и управления.

4. Подотчетность. Система корпоративного управления должна обеспечить стратегическое руководство обществом, эффективный контроль над управляющими со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров обществу и его акционерам[51].

Кодекс корпоративного поведения есть и в России. Он был опубликован 30 апреля 2002 г. в качестве приложения к распоряжению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. № 421/р. Кодекс корпоративного поведения в соответствии с пунктом 1 распоряжения имеет не обязательный, а рекомендательный характер. Однако для открытых акционерных обществ, акции которых допущены к открытой продаже на бирже, значение Кодекса корпоративного поведения существенно возрастает. После издания распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 июня 2003 г. № 03–1169/р «Об утверждении методических рекомендаций по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения» российские фондовые биржи внесли изменения в правила листинга. Например, в правилах листинга Московской межбанковской валютной биржи (ММВБ) содержатся требования к акционерным обществам, включенным в котировальный лист «А» первого уровня, подтверждать соблюдение ими всех рекомендаций Кодекса корпоративного поведения. Акционерные общества, включенные в котировальный лист «А» второго уровня, должны соблюдать рекомендации Кодекса корпоративного поведения в отношении раскрытия информации (глава 7 Кодекса корпоративного поведения). Аналогичные положения содержатся в правилах листинга фондовой биржи РТС. Таким образом, для открытых акционерных обществ, акции которых продаются на названных фондовых биржах, некоторые или все положения Кодекса корпоративного поведения становятся обязательными.

Качество корпоративного управления имеет огромное значение для открытого акционерного общества. Высокий уровень корпоративного управления определяет целый ряд преимуществ для предприятия:

1) повышение эффективности деятельности общества;

2) доступ к рынкам капитала;

3) снижение затрат на привлечение капитала;

4) повышение репутации компании, ее директоров и менеджеров.

Повышение эффективности деятельности общества достигается благодаря трем составляющим:

1) подотчетности органов управления и четким механизмам внутреннего контроля;

2) совершенствованию процесса принятия решений;

3) соблюдению законов, стандартов, правил, прав и обязанностей всех участников корпоративного управления.

Доступ к рынкам капитала обеспечивается за счет уверенности инвесторов в том, что хорошо управляемая компания принесет им высокие доходы без нарушения требований акционерного законодательства, в частности без нарушения прав акционеров. Принцип прозрачности, которому следуют открытые акционерные общества с высоким уровнем корпоративного управления, позволяет инвесторам прогнозировать результаты от вложенных в развитие предприятия средств.

Надлежащее корпоративное управление снижает затраты на привлечение капитала. Используя экономическую терминологию, стоимость капитала зависит от риска инвестиций в компанию, оцениваемого инвесторами. Чем выше риск, тем выше затраты на привлечение капитала. Высокий уровень корпоративного управления значительно снижает риски инвестирования, тем самым снижая затраты на привлечение как заемного, так и акционерного капитала.

Репутация акционерного общества – нематериальное благо, в зависимости от которого покупная цена компании может существенно превысить рыночную стоимость активов организации. Таким образом, любое открытое акционерное общество заинтересовано в укреплении репутации. Высокий уровень корпоративного управления в организации обусловливает доверие общественности и, следовательно, содействует укреплению репутации компании.

Обеспечение высокого уровня корпоративного управления требует значительных издержек. Они традиционно связаны с наймом квалифицированных сотрудников, специалистов в области корпоративного управления, оплатой услуг аудитора, юридических консультантов, погашением расходов, связанных с раскрытием дополнительной информации, временными затратами сотрудников и т. д. Однако затраты на обеспечение надлежащего корпоративного управления в открытом акционерном обществе полностью окупаются за счет преимуществ, присущих организации с высоким уровнем корпоративного управления, обозначенных выше.

Нормативные правовые акты, регулирующие положение открытого акционерного общества. В отличие от общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, правовое положение открытого акционерного общества регулируется значительно большим числом нормативных правовых актов, среди которых следует назвать:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ;

2. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

3. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[52];

4. Федеральные законы, регулирующие правовое положение отдельных видов открытых акционерных обществ, в частности: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[53]; Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395–1 «О банках и банковской деятельности»[54]; Федеральный закон от 27 ноября 1992 г. № 4015–1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».[55]

5. Нормативные акты Федеральной службы по финансовым рынкам (до 2004 г. – Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг), например: постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»[56]; приказ Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 16 марта 2005 г. № 05–5/пз-н «Об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»[57]; приказ Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 16 марта 2005 г. № 05–4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»; распоряжение Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 4 апреля 2002 г. № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»; письмо Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации от 4 мая 2006 г. № 06-ОВ-03/6648 «Об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг уполномоченным органом управления хозяйственного общества – эмитента»[58]; распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 18 июня 2003 г. № 03–1169/р «Об утверждении методических рекомендаций по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения»[59] и др.