Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

• Название: Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования
• Автор: Григорий Малов
• Жанр: Банковское дело
• Год: 2017
• ISBN: 978-5-7205-1365-8

Книга представляет собой комплексное монографическое исследование проблем правового регулирования деятельности кредитных организаций на срочном рынке. В работе дано определение срочного рынка исходя из целей правового регулирования, определен предмет правового регулирования в сфере срочного рынка и субъектный состав срочного рынка. Дана характеристика деривативов в экономическом и юридическом смысле. Предложены правовые средства решения проблем, возникающих в результате совмещения банковской деятельности и иной предпринимательской деятельности кредитных организаций на срочном рынке.

В книге использованы работы отечественных и зарубежных правоведов и экономистов, отечественное и зарубежное законодательство, правоприменительная практика, в частности банковская практика совершения срочных сделок, а также другие источники.

Книга предназначена для практикующих юристов, руководителей и специалистов кредитных организаций, а также других субъектов срочного рынка, научных работников, преподавателей, аспирантов, студентов.

---

На данном этапе развития российского права на законодательном уровне регулирование срочного рынка осуществляется в рамках законодательства о рынке ценных бумаг, что неоднократно указывалось в литературе[35]. Это можно объяснить тем, что отечественный срочный рынок относительно молод, и законодательная база разработана слабо, особенно в отношении внебиржевого сегмента срочного рынка. Во многом поэтому в научной (в т.ч. учебной) литературе вопросы регулирования срочного рынка рассматриваются в разделах, посвященных рынку ценных бумаг.

Срочный рынок есть система общественных отношений. Любая система подразумевает наличие структуры разнообразных связей между ее элементами. Так же, как рынок ценных бумаг[36] или банковская система[37], срочный рынок имеет горизонтальные (отношения, построенные на принципах равенства участников, которые регулируются по большей части диспозитивным методом) и вертикальные (отношения, построенные на принципах субординации и подчинения, которые регулируются императивным методом) отношения.

Далее попытаемся определить круг общественных отношений, которые представляют собой предмет правового регулирования в сфере срочного рынка, и дать их общую характеристику.

Во-первых, это отношения, возникающие в связи с заключением, изменением, исполнением и расторжением сделок, являющихся производными финансовыми инструментами. В рамках указанных отношений возникает ряд вопросов относительно правовой природы срочной сделки, прав и обязанностей сторон, особенностей механизма защиты своих прав, специфики прекращения срочных сделок в случае банкротства стороны сделки и др.

Отсутствие четкой регламентации прав и обязанностей сторон по сделкам, являющимся производными финансовыми инструментами, на практике может привести к тому, что на одну из сторон возлагаются не предусмотренные сделкой обязанности, и соответственно право другой стороны требовать исполнения этой обязанности.

Указанная группа отношений занимает центральное место в предмете правового регулирования в сфере срочного рынка. Без преувеличения можно сказать, что рационально построенная система правового регулирования, направленная на решение вопросов относительно правовой природы срочной сделки, прав и обязанностей сторон, механизма защиты своих прав есть «половина дела» по решению задач регулирования срочного рынка в целом.

Вторая группа отношений – это отношения, связанные с оборотом (обращением) деривативов. Одной из особенностей сделок, заключаемых на срочном рынке, является то, что, с одной стороны, существует цена на базисный актив срочной сделки, а с другой стороны – цена на саму срочную сделку. Т.е. с точки зрения экономистов сама срочная сделка становится товаром и объектом рынка. Следовательно, в отношении срочной сделки начинают действовать рыночные законы спроса и предложения. В наиболее общем виде можно указать следующие факторы, влияющие на формирование цены срочной сделки на примере фьючерсов:

– цена базисного актива на наличном (спот) рынке;

– срок исполнения фьючерсного контракта;

– процентная ставка;

– доходы, связанные с владением базисного актива (например, дивиденда: по акциям и процент по облигациям)

– расходы, связанные с владением базисного актива (хранение, страхование).

К этим факторам с учетом конкретной специфики рынка и страны могут добавляться другие:

– различия в комиссионных расходах на наличном и срочном рынках;

– различия в налогообложении;

– различия в валютных курсах и др.[38]

Регулирование оборота дериватовов во многом сводится к обеспечению свободного формирования цен на деривативы, т.е. цен, сформированных на основе законов спроса и предложения. С другой стороны, регулирование оборота деривативов должно быть направлено на обеспечение «честной игры» на срочном рынке среди его участников. В связи с этим в рамках регулирования указанных отношений происходит регулирование порядка использования инсайдерской информации и запрет на осуществление действий, относящихся к манипулированию срочным рынком.

В специальной литературе указывается, что причиной возникновения инсайдерской информации является ассиметрия информации на рынке, когда один участник сделки знает больше другого. Используя инсайдерскую информацию, участник рынка, во-первых, подрывает основы рынка в целом (нарушает рыночные законы), во-вторых, причиняет вред другим участникам рынка – контрагентам по сделкам.[39]

В 2010 г. был принят Закон об инсайдерской информации[40], в котором определено понятие инсайдерской информации, перечислены лица, которые относятся к инсайдерам, действия, относящиеся к манипулированию рынком. До принятия указанного закона в профессиональной среде укоренилась точка зрения, что российский срочный рынок носит манипулятивный и инсайдерский характер.[41]

В соответствии с Законом об инсайдерской информации, инсайдерская информация – точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в т.ч.сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в т.ч. сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов).

Указанием Банка России от 11 сентября 2014 г. № 3379-У[42]утвержден исчерпывающий перечень сведений, относящихся к инсайдерской информации. Например, в соответствии с п.7.1.2. названного документа к инсайдерской информации профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, относится полученная от клиентов информация, «содержащаяся в подлежащих исполнению поручениях клиентов на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами в случае, когда исполнение таких поручений может оказать существенное влияние на цены соответствующих ценных бумаг».

В Законе об инсайдерской информации перечислены действия, относящиеся к манипулированию рынком. Например, в соответствии с п.2 ч.1 ст.5 названного закона к манипулированию рынком относится совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций.

При правовом регулировании отношений, связанных с оборотом деривативов, представляется необходимым, во-первых, регулирование особенностей перехода прав и обязанностей по деривативам, во-вторых, создание правовых условий для рыночного формирования цен на деривативы и обеспечения «честной игры» на срочном рынке.

Следующая группа отношений предмета правового регулирования в сфере срочного рынка – это отношения, связанные с функционированием инфраструктуры срочного рынка.

В эту группу отношений входят также отношения между организациями, оказывающие финансовые услуги на срочном рынке и потребителями финансовых услуг на срочном рынке.

Руководитель Службы Банка России по финансовым рынкам С.А. Швецов указал следующее: «важным направлением развития рынка мы считаем также повышение доступности финансовых услуг для населения и предприятий малого и среднего бизнеса. Расширение покрытия услугами финансового рынка, с одной стороны, позволит предоставить больше возможностей для граждан, а малым и средним предприятиям – обеспечить доступ к ресурсам. С другой стороны, расширение покрытия снижает себестоимость отдельной услуги, потому что постоянные издержки размываются на большее количество продаваемого продукта, и сам продукт становится дешевле. Снижение стоимости продукта ведет к тому, что спрос на него растет, и это еще больше расширяет покрытие».[43]

Одним из распространенных способов оформления отношений на срочном рынке является договор доверительного управления, стороной которого является управляющий по смыслу ст.5 Закона о рынке ценных бумаг[44]. «Доверительное управление как правовой институт, несмотря на довольно значительный объем правового регулирования, остается «слабым местом» российского обязательственного права. Две основные проблемы здесь – правовая регламентация деятельности доверительного управляющего в ходе доверительного управления, а также вопросы защиты интересов учредителей управления и выгодоприобретателей. В частности, важным практическим вопросом является разграничение предпринимательского риска и противоправного поведения, результатом которого могут стать утрата первоначально инвестированного имущества (реальный ущерб), а также упущенная выгода инвестора».[45]