Андрей Кирилловых - Комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (постатейный)

• Название: Комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (постатейный)
• Автор: Андрей Кирилловых
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7205-1156-2

Предлагаемое издание представляет постатейный комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».

Закон органично дополняет положения гражданского законодательства, регламентирующего договорные формы объединений предпринимателей, создаваемых в целях реализации их совместной деятельности.

Раскрываются вопросы правового регулирования коллективного инвестирования в товариществе, договор инвестиционного товарищества и механизм его реализации; уделяется внимание статусу товарищей и деятельности товарищества в рамках достижения общих целей объединения.

Комментарий рассчитан на руководителей и специалистов предприятий, а также предпринимателей, развивающих совместные направления предпринимательской деятельности, юристов, сопровождающих деятельность как инвестиционных компаний, так и организаций, намеревающихся осуществлять коллективные инвестирования бизнес-проектов на паритетной основе, а также на всех тех, кто интересуется вопросами инвестиционной деятельности.

---

В основе инвестиционного проекта лежат инвестиции, которые представляют собой долгосрочные вложения капитала с целью получения прибыли. Инвестиции являются неотъемлемой частью современной экономики. От кредитов инвестиции отличаются степенью риска для инвестора (кредитора) – кредит и проценты необходимо возвращать в оговоренные сроки независимо от прибыльности проекта, инвестиции возвращаются и приносят доход только в прибыльных проектах. Если проект убыточен – инвестиции могут быть утрачены полностью или частично.

Общая установленная классификация инвестиционных проектов предполагает их практическое разделение на: производственные; научно – технические; коммерческие; финансовые; экономические; социально-экономические.

Кроме того, в коммерческой практике принято выделять:

а) инвестиции в финансовые активы (реальные, или капиталообразующие, или производственные инвестиции) – инвестиции в производственные здания и сооружения, любые виды машин и оборудования сроком службы более одного года;

б) инвестиции в денежные активы (портфельные инвестиции) – права на получение денежных сумм от других юридических или физических лиц;

в) инвестиции в нематериальные активы – расходы, не связанные с материальным воплощением, но имеющие экономическую ценность. Могут быть материализованы в случае ликвидации предприятия, а также при слиянии и поглощении.

Следует также учесть, что в литературе содержится ряд самостоятельных подходов к пониманию инвестиционных проектов, основанных в том числе на процессуальном и содержательном аспекте регулирования отношений участников инвестиционной деятельности. В частности, как полагают отдельные специалисты, правовое содержание понятия «инвестиционный проект» следует рассматривать как определенную систему договоров, заключаемых на разных этапах реализации проекта[18]. При этом окончательным этапом является создание самостоятельного юридического лица, непосредственно осуществляющего освоение инвестированных ресурсов[19].

Модель отношений, которую содержит конструкция инвестиционного товарищества, в некоторой степени сходна с описанной выше. Однако договор инвестиционного товарищества предполагает совместную деятельность его участников под единой «фирмой» без образования юридического лица (см. комментарий к ст. 3 Закона).

Инвестиционные функции «обособленной» для этого организации выполняет специальная категория уполномоченных товарищей, осуществляющих непосредственное ведение общих дел по договору (см. комментарий к ст. 4 Закона).

Соответственно, комментируемый Закон не устанавливает никаких новых организационно-правовых форм юридических лиц, его положения касаются исключительно регулирования договорных отношений между соинвесторами (товарищами). Законом устанавливаются особенности договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ), заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности. Следовательно, по отношению к гражданскому законодательству в этой части нормы закона об инвестиционном товариществе выполняют роль специального правового регулирования.

Следует отметить, что соотношение общих и специальных норм закреплено непосредственно в нормах Гражданского кодекса РФ. Гражданское законодательство состоит из Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданские отношения (п. 1 ст. 3 ГК РФ). При этом, как следует, из п. 2 ст. 3 ГК РФ, нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Кодексу.

Собственно, специальные нормы комментируемого Закона отражают и особенности правоприменения при регулировании совместной деятельности, в рамках договора инвестиционного товарищества. Первоначально, при решении отдельных правовых вопросов, связанных с осуществлением совместной деятельности, из договора инвестиционного товарищества применяются нормы комментируемого Закона, которые имеют безусловный приоритет над нормами общего регулирования договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ). При этом если какой-либо аспект деятельности оказывается не охвачен нормами Закона об инвестиционном товариществе, следует обращаться к нормам общего регулирования гл. 55 ГК РФ, определяющим правовой режим совместной деятельности в рамках простого товарищества.

Статья 2. Основные понятия

В целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

1) совместная инвестиционная деятельность – осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств;

2) политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) – документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном настоящим Федеральным законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам;

3) финансовый инструмент срочных сделок, не обращающийся на организованном рынке, – договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 года № 33-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Статья 2 Федерального закона определяет краеугольные для него понятия.

1. Понятие совместной инвестиционной деятельности. Данное понятие является особенно важным для понимания специфики инвестиционного товарищества и его отличия от ранее существовавших форм товариществ и совместной деятельности. Совместная деятельность, как следует из определения, возможна только на основании договора инвестиционного товарищества[20].

В соответствии с Законом РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (с изм. от 10 января 2003 г.)[21] инвестициями являются «денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта» (ст. 2).

Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[22] определяет инвестиции как «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта», а инвестиционную деятельность как «вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта» (ст. 2).

Таким образом, комментируемый Закон, определяя совместную инвестиционную деятельность, значительно сужает уже присутствующие в законодательстве дефиниции, в частности, в отношении объектов инвестирования.

2. В части 2 комментируемой статьи Закон вслед за Федеральным законом «О негосударственных пенсионных фондах»[23] и нормативными актами Банка России[24] дает определение инвестиционной декларации. От существующих видов инвестиционная декларация, предусмотренная комментируемым Законом, отличается акцентом на корпоративные права членов товарищества (иные существующие виды инвестиционных деклараций характеризуют прежде всего объекты и порядок инвестирования). Это связано с сущностью инвестиционного товарищества как совместной деятельности участников.

Заметим, что конструкция «объем и размер сделок» представляется спорной и технически не вполне корректной.

3. Часть 3 статьи конкретизирует понятие финансового инструмента срочных сделок, не обращающегося на организованном рынке. Очевидно, что законодатель таким образом расширяет возможность использования инвестиционного товарищества, тем не менее ссыпка на Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» в настоящем случае представляется не вполне правильной, поскольку упомянутый Закон регулирует именно правоотношения, существующие на организованном рынке ценных бумаг.

Статья 3. Договор инвестиционного товарищества

1. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.