Екатерина Шестакова - Договорная работа «упрощенцев»

• Название: Договорная работа «упрощенцев»
• Автор: Екатерина Шестакова
• Жанр: Бухучет, налогообложение, аудит
• Год: 2015
• ISBN: 978-5-222-23225-5

Ни одна компания и ни один индивидуальный предприниматель не обходятся без договоров. Это и понятно, ведь расчеты наличными ограниченны. При расчетах с организациями и предпринимателями надо соблюдать лимит расчетов наличными – 100 000 руб. в рамках одного договора, независимо от того, платите вы наличные или получаете (п. 1 Указания Банка России № 1843-У). Кроме того, именно в договоре можно учесть особые договорные условия: порядок передачи имущества, порядок расчетов, решение спорных моментов в суде. В договоре могут содержаться особые условия, которые позволят защитить предпринимателя от недобросовестных контрагентов. Правильно составленный договор – это лицо компании или предпринимателя. Ведь часто, видя договор с ошибками, можно сделать вывод о том, что компания или ИП ненадежные и могут не выполнить свои обязательства. Но, выбирая себе партнеров, нужно проверить контрагента. В данной книге мы также обратили внимание на такие важные моменты, как выбор контрагентов, внесение изменений в договор, претензионная работа. В книге даны конкретные примеры фрагментов договоров, а также советы и рекомендации по проверке договоров, предоставленных контрагентами.

---

В случае если в процессе проверки работы ресторана Правообладателем будет выявлен факт несоблюдения технологического проекта Кофейни, дизайн-проекта Кофейни, Пользователь обязуется выплатить Правообладателю штрафные санкции в размере 10 000 (десять тысяч) долларов США».

Такие односторонние санкции, по сути, являются кабальными условиями.

Юридически кабальная сделка представляет собой сделку, совершенную на крайне невыгодных условиях для одной из сторон под воздействием внешних факторов, психического или физического воздействия. Например, в сфере недвижимости это может быть продажа офиса, завода в уплату по долгам и за цену значительно ниже рыночной.

Приведем примеры кабальных условий договоров (см. табл. 6).

Таблица 6. Пример условий кабального договора

Таким образом, необходимо внимательно изучать договор на предмет наличия кабальных условий, которые ограничивают свободу договора и противоречат законодательству, а также обычаям делового оборота.

Рекомендации

1. Компании и индивидуальные предприниматели имеют право заключать любые договоры, если это не противоречит законодательству.

2. В некоторых случаях установлены законодательные ограничения свободы договора, например, при заключении кредитного договора или договора оказания образовательных услуг следует помнить, что банк или исполнитель по договору оказания образовательных услуг должны иметь лицензию.

3. Кабальные условия могут быть оспорены в судебном порядке. Однако лучше не включать такие условия на стадии заключения договора.

Глава 2 Как выбрать и проверить контрагента

Выбор и проверка контрагента являются очень важным делом на стадии заключения договора. Представим себе такую ситуацию. Ваша компания решила построить торговый центр. Она провела конкурс и заключила договор с генподрядной организацией, но оказалось, что в вышеуказанной организации работает только один сотрудник, который не может выполнить многомиллионный контракт. В результате договорные обязательства не были выполнены в установленные сроки и с надлежащим качеством.

Таким образом, вопрос выбора и проверки контрагента должен играть главную роль для компаний, заключающих договоры.

2.1. Откуда приходят контрагенты

В Гражданском кодексе РФ не установлены критерии поиска контрагентов.

Так, согласно ст. 435 ГК РФ одна сторона должна направить другой оферту. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Вторая же сторона должна, согласно ст. 438 ГК РФ, акцептовать оферту. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Следует отметить, что сегодня очень распространены электронные оферты, например, когда контрагент направляет электронное письмо, мейл, предложение каких-нибудь товаров и услуг. Также сегодня распространены скидочные программы.

Найти контрагента можно, если прийти в магазин. Например, вашей компании требуется приобрести канцтовары. Проще всего это сделать в специализированном канцелярском магазине.

Но из норм Гражданского кодекса РФ все-таки не понятно, откуда должен появиться контрагент.

Например, вашей компании требуется сделать свой веб-сайт. Где можно найти контрагентов? Их можно искать в сети Интернет, а можно по телефонному справочнику обзвонить компании, которые занимаются веб-дизайном.

Представим себе еще одну ситуацию. Ваша компания занимается производством продуктов питания и ежегодно участвует в товарной выставке. Так вот, выставка является хорошей платформой для заключения договоров.

В некоторых случаях, чтобы найти контрагента, целесообразно провести конкурс или аукцион. Так, вы планируете оснастить ваш автопарк навигационной системой ГЛОНАСС, при этом заключив многомиллионный договор. Но вам необходимо выбрать, во-первых, компанию, которая занимается поставкой таких систем, а во-вторых, компанию, которая может предложить наилучшую цену и качество услуг. Но конкурс накладывает на заказчика определенные обязательства. Так, согласно ст. 1057 ГК РФ лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов (публичный конкурс), должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем.

Несколько отличен от конкурса аукцион. При проведении аукциона для заказчика главным критерием выбора контрагента является цена.

Законодательный порядок проведения конкурсов и аукционов установлен в ст. 447 ГК РФ.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

Обратите внимание! Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Кроме того, сегодня очень распространены электронные торги. Контрагента можно найти на электронной площадке.

Минэкономразвития России в Письме от 21.07.2010 № Д22–1174 определило следующих операторов электронных площадок:

• ОАО «Единая электронная торговая площадка» – https://www.roseltorg.ru/

• ЗАО «ММВБ – Информационные технологи – http://moex.com/

• ГУП «Агентство по государственному заказу, инвестиционной деятельности и межрегиональным связям Республики Татарстан» – http://www.zakazrf.ru/

• ЗАО «Сбербанк – Автоматизированная Система Торгов» – http://www.sberbank-ast.ru/;

• ООО «Индексное агентство РТС» – http://www.rts-tender.ru/ [2]. Таким образом, способов найти контрагента большое множество. Дадим несколько советов.

Рекомендации

1. Проводите проверку контрагента перед заключением договора.

2. Отдавайте предпочтение контрагентам с наличием рекомендаций, имеющих опыт работы.

3. Если вам нужно приобрести какой-то небольшой товар, то в этом случае нет необходимости проводить конкурс или аукцион, достаточно приобрести товар в обычном магазине. Если речь идет о крупных сделках, то контрагента, который способен выполнить работу или услугу с надлежащим качеством, можно выбрать, используя тендерные процедуры.

2.2. Как провести конкурс или аукцион

Начинать какое-либо дело всегда нужно с идеи. Это касается и проведения конкурса или аукциона по выбору поставщика. Сначала нужно решить, зачем вам проводить тендер. Например, если вам необходимо купить пять пачек бумаги, то его проведение не обязательно. Но если у вас есть ряд поставщиков и вам нужно выбрать лучшего для того, чтобы, например, разработать программное обеспечение, то смысл в проведении конкурса или аукциона есть.

В законодательстве РФ не установлен четкий механизм проведения тендерных процедур для коммерческих организаций.

Вместе с тем ст. 448 ГК РФ регламентирует отдельные моменты проведения торгов.

Так, аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Поэтому необходимо сразу определиться, будут у вас открытые или закрытые торги.

Еще один вопрос, урегулированный законодательством, – это вопрос извещения о проведении торгов. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

Более подробно механизм проведения тендеров установлен в ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Необходимо отметить, что закон распространяется только на госзакупки, но механизм поиска контрагентов путем проведения тендеров может быть заимствован из данного Закона.

Согласно ст. 24 Закона конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее – электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.