Дмитрий Богданов - Справедливость как основное начало гражданско-правовой ответственности в российском и зарубежном праве. Монография

• Название: Справедливость как основное начало гражданско-правовой ответственности в российском и зарубежном праве. Монография
• Автор: Дмитрий Богданов
• Жанр: Юриспруденция

На основе анализа отечественного и иностранного права исследуются вопросы, посвященные справедливости как основному началу гражданско-правовой ответственности. Рассматриваются проблемы развития договорной, преддоговорной и деликтной ответственности с позиций корректирующей, дистрибутивной и ретрибутивной справедливости. Отдельное внимание уделяется проблеме философско-правового обоснования справедливости в гражданском праве. Для научных работников, судей, преподавателей, аспирантов, студентов, а также практикующих юристов.

---

Авторитетными представителями экономико-правового подхода делаются и радикальные выводы в отношении справедливости. Так, Л. Кэплоу и С. Шэйвел полностью отрицают нормативное значение справедливости, поскольку право должно иметь своей исключительной целью увеличение благосостояния. Единственной целью правовой политики должна быть эффективность39.

Названные авторы формулируют лукавые выводы, например, о том, что политика, основанная на справедливости, в итоге поставит всех членов общества в худшее положение. Таким образом, все должно быть принесено в жертву идолу Парето-эффективности. Их лукавство заключается и в том, что они, как верно указывает Майкл Дорф, исключают дистрибутивный (распределительный) элемент из сферы справедливости и переносят его в сферу вэлферизма40. Это неверно, так как со времени «Никомаховой этики» Аристотеля справедливость не рассматривается в отрыве от дистрибутивной составляющей41.

В связи с этим представляют интерес выводы Д.А. Архипова, осуществившего экономико-правовое исследование вопросов распределения договорных рисков, однако не ставшего апологетом радикального экономизма, поскольку он указал, что «человек – внутренне справедливое существо, ориентированное на взаимность и кооперацию, способное жертвовать возможностью обогащения, улучшения своего материального положения во имя справедливости… и было бы неправильным выбирать экономически эффективные решения, невзирая на человеческую природу, изначально склонную к справедливости. Внутренняя неудовлетворенность людей, вызванная пусть и Парето-эффективным, но несправедливым правовым решением, способна перевесить его очевидные экономические выгоды. Иными словами, справедливость должна сохранять свою роль критерия оценки конкурирующих правовых решений»42.

Представляется необходимым обратить внимание на то, что Д.А. Архипов, как умеренный сторонник экономико-правового подхода, продолжает использовать категорию «правильности» (right) и справедливости для оценки экономически эффективных решений. Однако сам по себе вэлферизм, экономико-правовой подход не содержит данных критериев. Для этого необходимы внешние, объективные и внеличностные стандарты оценки, необходима надличностная система этических координат.

Так, Майкл Дорф указывает на фатальную ошибку Л. Кэплоу и С. Шэйвела, поскольку для соединения функций индивидуальных благосостояний в единую социальную функцию необходим соответствующий метод. Выбор функции социального благосостояния неизбежно вовлекает в анализ критерий справедливости43.

Таким образом, круг замкнулся, вэлферизм сам загнал себя в тупик, поскольку он ориентирован исключительно на экономическую эффективность и не способен разграничить правильные и неправильные пути ее достижения. Как отмечает в связи с этим Джеймс Гордли, для данного учения характерно обнаружение аморальных соображений, таких как минимизация транзакционных издержек, для заключений, которые противоречат нашим моральным интуициям, например позволить людям голодать, если мы не сможем обнаружить иных соображений, кроме морали, в их поддержку. В итоге названный автор делает вывод, что, если наше путешествие подошло к такому концу, стоит пересмотреть вопрос о причинах данного путешествия44.

Действительно, раз круг замкнулся, то наше путешествие завершено. Пример Джеймса Гордли о голодных людях сделан не для красного словца, поскольку видный представитель law&economics Ричард Познер утверждает, что очень бедные люди не заслуживают поддержки, если их чистый социальный продукт является негативным, поэтому отсутствует чья-либо вина в том, что они голодают45.

Как быть тем путешествующим в поисках справедливости, если они хотят остаться просто людьми, не желающими быть хомо экономиксами и идолопоклонниками, разбивающими себе лоб, читая мантры маммоне. Особенно тем, кто старается следовать моральным принципам, заложенным, например, в христианстве или исламе. В связи с этим представляет интерес высказывание видного философа-социолога Эриха Фромма, отнесшего людей, настроенных не на модус бытия, а на модус обладания, к фрейдовскому «анальному типу личности». Как он отмечает, «.именно фрейдовское утверждение, что преобладание собственнической ориентации характерно для периода неполной зрелости, и поэтому ее следует считать патологией, если она остается доминирующей в более поздний период человеческой жизни. Другими словами, для Фрейда человек, занятый исключительно мыслями о том, чтобы приобретать и обладать, – это душевнобольной, невротик, а, следовательно, само общество, в котором преобладают личности с анальной структурой, следует признать больным»46.

Предложенные альтернативы не дают четкого вектора для социального развития. Наивный либерализм Роберта Нозика возвращает нас к романтизму времен Дикого Запада. Справедливое распределение Джона Роулза не указывает на цель такого распределения, а крайние формы вэлферизма с его идеей радикальной «экономизации» человека являются проявлением антропологического кризиса, связанного с постепенной утратой человеком своей идентичности и целей к существованию.

Итак, если мы уперлись в тупик, значит, надо повернуть назад, вернуться на ту развилку, где мы ошиблись с направлением. Наступает момент аристотелианского поворота. Как отмечает в связи с этим А.В. Прокофьев, «суть “аристотелианского поворота”» состоит в формировании у целого ряда мыслителей стойкого неантикварного интереса к этическому учению Аристотеля. Последнее воспринимается ими не просто как исторический факт, повлиявший на становление ряда современных теоретических оппозиций, но и как богатый ресурсами источник для одновременного обогащения и очищения образцов этической теории, сформировавшихся в новоевропейскую эпоху и доминирующих сегодня. Наиболее общая тенденция, роднящая различные теоретические продукты аристотелианского поворота, состоит в попытке использовать преимущества этики добродетелей в сравнении с кантианской нормативной и утилитаристской этикой47.

Представляется необходимым уделить отдельное внимание современным этическим концепциям аристотелинского поворота в целях поиска альтернативных обоснований сущности справедливости.

1.2. Современное этическое аристотелианство: поворот к справедливости

Аристотелианство, как этическая концепция, строго телеологично, правда, ее целью является не максимизация полезности, удовольствия или эффективности. Целью является аристотелевская эвдамония (eudaimonia), т. е. процветание и благоденствие человека, реализация всех заложенных в его природе благих способностей. Поэтому неоаристотелианство восстанавливает космос на месте этического хаоса.

Представляется целесообразным начать анализ данного направления в современной этической философии с эссенциалистской концепции Марты Нассбаум. Данный автор отмечает, что современная деонтологическая (кантианская) и утилитаристская этика не способны выработать адекватную концепцию морали. Для преодоления этического кризиса ею предлагается сформулировать адекватную концепцию благой человеческой жизни, успешного функционирования в качестве человека. Таким образом, Марта Нассбаум возвращает в этическую теорию функциональную концепцию человеческого бытия48.

Гуманистический пафос теории Марты Нассбаум выражается в том, что, отталкиваясь от перечня добродетелей, сформулированных Аристотелем в его «Никомаховой этике», ею был определен перечень человеческих благ – основных возможностей (central human capabilities), реализация которых позволит достичь цели «подлинно человеческого существования» (truly human functioning), достойного человеческого бытия.

Сформулированный перечень включает десять основных человеческих способностей и является открытым. Он включает жизнь; телесное здоровье; телесную целостность; чувства, представления и мысль; эмоции; практический разум; участие в ассоциациях; отношения с другими видами живых существ; игру; контроль над собственным окружением. Естественно, что это просто перечисление, каждая функциональная способность имеет свое собственное содержание. Например, последняя из способностей включает целый каталог как политических, так и социально-экономических прав49. На ее позицию оказало влияние учение нобелевского лауреата Амартии Сена с его перечнем базовых свобод (возможностей) и необходимости их развития50.

Этическая концепция Марты Нассбаум направлена на достижение целей социальной справедливости, поскольку задачей социума является поднять каждого человека до определенного порогового уровня в отношении каждой из «основных функциональных возможностей» в целях обеспечения полноценного человеческого бытия. Речь идет о достижении определенного равенства в результатах как способа выражения равного достоинства каждой человеческой личности. Таким образом, данная концепция справедливости является эгалитарной и направлена, по словам А.В. Прокофьева, на обеспечение фундаментального этического равенства51.