Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

• Название: Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства
• Автор: Тимур Мухаметшин
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2014
• ISBN: 978-5-7205-1246-0

В книге рассматриваются правовые основы реформируемой сегодня инфраструктуры российского рынка ценных бумаг. Работа представляет собой научно-практический комментарий к действующему законодательству о клиринге и клиринговой деятельности, об организованных торгах, о центральном депозитарии. Автором рассматриваются произошедшие законодательные изменения, их практическое применение, выявляются связанные с этим актуальные проблемы и тенденции.

Для специалистов рынка ценных бумаг, студентов, аспирантов и преподавателей вузов.

---

– меры, направленные на предотвращение и урегулирование конфликта интересов при осуществлении клиринга и совмещении клиринговой деятельности с иными видами деятельности (п. 5);

– меры, направленные на снижение рисков (п. 8);

– меры, принимаемые в случаях возникновения чрезвычайных обстоятельств, которые могут препятствовать нормальному осуществлению клиринговой деятельности, и направленные на обеспечение непрерывности осуществления такой деятельности (п.9).

Предварительное одобрение указанных документов в обязательном порядке проходит через специально созданный комитет по рискам или его аналог, который подотчетен совету директоров клиринговой организации и состоит не менее чем наполовину из представителей участников клиринга. Детальные требования к указанным документам устанавливаются нормативным актом Банка России, который, однако, на сегодняшний день не принят.

Возложенные на клиринговые организации права и обязанности исполняются ими лично. Они не вправе передавать полномочия единоличного исполнительного органа другому лицу (управляющему, управляющей организации).

На практике клиринговые организации имеют различные наименования, например, клиринговый центр, клиринговая палата и т. п. В то же время иные юридические лица, не являющиеся клиринговыми организациями, не могут использовать слово «клиринг», производные от него слова и сочетания с ним в своем фирменном наименовании, за исключением случаев, установленных федеральными законами (ч. 13 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).

Будучи одним из ключевых звеньев инфраструктуры рынка ценных бумаг, клиринговая организация обязана обеспечить раскрытие информации о своей деятельности. На этот счет ч. 2 ст. 19 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» содержит открытый перечень сведений, подлежащих раскрытию и размещению клиринговой организации на своем сайте, а именно:

– свои учредительные документы и учредительные документы лица, осуществляющего функции центрального контрагента;

– правила клиринга;

– годовые отчеты клиринговой организации и лица, осуществляющего функции центрального контрагента, с приложением аудиторских заключений в отношении содержащейся в годовых отчетах годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности;

– перечня организаторов торгов, на торгах которых заключаются договоры, клиринг обязательств из которых осуществляется клиринговой организацией;

– наименование организации (наименования организаций), которая (которые) осуществляет (осуществляют) денежные расчеты по итогам клиринга;

– наименование расчетного депозитария (наименования расчетных депозитариев), осуществляющего (осуществляющих) операции, связанные с исполнением обязательств по передаче ценных бумаг по итогам клиринга;

– наименования депозитариев, на счетах которых учитываются права на ценные бумаги, являющиеся предметом коллективного клирингового обеспечения;

– и другие сведения.

Доступ к ознакомлению с указанной информацией является свободным и предоставляется всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения такой информации. При этом требования к порядку и срокам раскрытия информации клиринговой организацией должны быть определены регулятором на уровне подзаконного акта, но, как и в ряде других случаев, соответствующего акта пока не принято.

Забегая вперед, отметим, что установление на законодательном уровне особых требований к деятельности клиринговой организации оправданно. Клиринговая организация является важнейшим элементом инфраструктуры рынка ценных бумаг, особенно заметна ее роль при осуществлении организованных торгов. Эффективное и профессиональное выполнение свойственных ей функций служит залогом стабильности рынка и складывающихся на нем отношений.

Осуществление клиринговой организацией своей деятельности, как правило, должно быть ее основным видом деятельности на рынке ценных бумаг в целях недопущения злоупотребления своим статусом и нанесения ущерба интересам участников клиринга. Тем не менее, в соответствии со ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговые организации вправе осуществлять свою деятельность как на исключительной основе, так и на условиях ее совмещения с иными видами деятельности. Необходимо отметить, что нормы данной статьи содержат закрытый перечень тех видов деятельности, которые клиринговая организация осуществлять не вправе ни при каких обстоятельствах (ч. 3), и открытый перечень вариантов совмещения клиринговой деятельности (ч. 4–5), дополнительно указывая, что клиринговая организация, совмещающая клиринговую деятельность с иными видами деятельности, обязана:

– создать для осуществления клиринга одно или несколько отдельных структурных подразделений (ч. 6);

– принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, возникающего у клиринговой организации в связи с таким совмещением (ч. 8).

Примерами вышеуказанных положений закона являются следующие. Клиринговая организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами (далее – АИФами), паевыми инвестиционными фондами (далее – ПИФами) и негосударственными пенсионными фондами (далее – НПФами), деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, ПИФов и НПФов, деятельностью АИФов, деятельностью НПФов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

При совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами. При совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента.

Клиринговая организация, осуществляя специфическую разновидность предпринимательской деятельности, особого распространения на рынке не имеет. Это особенно заметно при сравнении количества выданных лицензий на осуществление клиринговой деятельности и лицензий на осуществление различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Как уже говорилось, по состоянию на 16 мая 2014 г. регулятором было выдано 6 лицензий на осуществление клиринговой деятельности. При этом два наиболее крупных лицензиата – Акционерный Коммерческий Банк «Национальный Клиринговый Центр» (закрытое акционерное общество) и Небанковская кредитная организация закрытое акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» – являются кредитными организациями, т. е. совмещают клиринговую деятельность с возможностью совершения банковских операций.

Одновременное осуществление клиринговой и банковской деятельности является особым видом совмещения. Юридические лица, совмещающие эти виды предпринимательской деятельности, по своей природе являются кредитными организациями. Может показаться, что клиринговая деятельность de jure для таких лиц является вторичной и как бы «накладывается» на деятельность кредитной организации, о чем свидетельствуют требования банковского законодательства, являющиеся более высокими и строгими. Одновременно с этим ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» содержит нормы, которые в силу своего прямого указания на кредитные организации не распространяются. Речь идет о требованиях к органам управления и работникам клиринговой организации (ст. 6), требованиях к собственным средствам клиринговой организации и обязательным нормативам (ст. 8) и другие. Однако объективно говорить о «первичности» или «вторичности» какого-либо из указанных видов деятельности в рамках одного юридического лица затруднительно. Клиринговая деятельность de facto осуществляется на базе кредитной организации.

Совокупность перечисленных требований делает клиринговую организацию особым субъектом рынка ценных бумаг, длительное время относившимся к одному из семи видов профессиональных участников. Однако сегодня клиринговая деятельность формально не относится к видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а клиринговые организации, соответственно, не являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Это связано с изменениями, внесенными в ФЗ «О рынке ценных бумаг» и вступившими в силу с 01 января 2013 г.[87]: во второй главе, посвященной видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утратила силу статья 6, озаглавленная как «Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)».