Коллектив авторов - Курс российского трудового права. Том 3. Трудовой договор

• Название: Курс российского трудового права. Том 3. Трудовой договор
• Автор: Коллектив авторов
• Жанр: Детская образовательная литература
• Год: 2007
• ISBN: 978-5-94201-524-4

Третий том «Курса российского трудового права» посвящен исследованию одного из важнейших институтов трудового права – трудового договора. Исследуется история становления и развития законодательства о трудовом договоре. Анализируются понятие и функции трудового договора; дается общая характеристика сторон трудового договора; раскрывается содержание трудового договора. Рассматриваются порядок заключения и изменения трудового договора, а также основания и процедуры расторжения трудового договора.

Для научных работников, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов, слушателей учреждений системы повышения квалификации, экономико-правовых и кадровых служб организаций.

---

Самостоятельный труд имеет место в тех случаях, когда лицо, обладающее средствами производства, прилагает к ним собственную способность к труду, т. е. субъект – обладатель капитала и субъект, осуществляющий трудовую деятельность, совпадают в одном лице.

В юридической же литературе, как мы отмечали выше, признак несамостоятельности труда рассматривался еще до революции и в 20-е годы Советской власти.[183] Однако содержание в него вкладывалось несколько отличное.

Л. С. Таль в первой части своей работы «Трудовой договор» дает обзор существовавших на тот момент представлений об экономической зависимости работника.[184] Так, часто высказывалось мнение, что характер договора и его правового нормирования связан всецело с экономическим положением нанявшегося. В экономическом неравенстве сторон и в зависимости работника усматривался отличительный признак трудового договора как особого вида трудовых сделок. Сам же термин «экономическая зависимость», или «экономическая несамостоятельность», понимался различными авторами неодинаково.

1. Сущность несамостоятельности заключается в неспособности выступать в меновом обороте или при распределении благ в качестве действующего лица вследствие подчиненности господству работодателя. Лицо, обещавшее труд, ставится в зависимое положение от нанимателя, и это лишает его способности самостоятельно функционировать в качестве хозяйствующего субъекта, поскольку поглощает все силы и средства обязанного лица (Лифман).

2. Несамостоятельным лицом в трудовых отношениях является тот, кто без собственного решения, несамостоятельно исполняет работы, указываемые ему чужой волей (Розин).

Л. С. Таль также выделял несамостоятельность работника в качестве признака трудового договора, понимая под ней приложение своей рабочей силы к хозяйству (предприятию) другого лица, а не к своему собственному.

В 20-е годы XX в. признак экономической несамостоятельности работника рассматривался также в нескольких значениях (о чем говорилось в предыдущем параграфе данной главы).

Суммируя указанные точки зрения, можно сказать, что существовало два основных значения признака экономической несамостоятельности (экономической зависимости):

несамостоятельность работника выражается в приложении своего труда к чужому предприятию, а не к своему собственному (Л. С. Таль);

несамостоятельность работника выражается в отсутствии у него средств производства и, как следствие, в принадлежности его к определенному социальному слою (К. М. Варшавский).

Эти трактовки не противоречат друг другу, а, напротив, взаимосвязаны. Экономическая несамостоятельность работника есть отсутствие у него средств производства (как это и понимается в экономической теории). Этим обусловлено приложение труда к чужому (а не собственному) предприятию. Вспомним, как писал В. М. Догадов: «…наемный работник, работающий по трудовому договору, – это лицо, лишенное собственных средств производства и потому вынужденное прилагать свой труд к чужому хозяйству».[185]

Экономическая зависимость работника как признак трудового договора рассматривается также и в зарубежном трудовом праве. Выше указывалось, что в правовой доктрине европейских стран решающей в теории трудового договора признается концепция подчинения (хозяйской власти). Однако, как отмечают современные исследователи,[186] в последнее время в литературе получило обоснование положение о том, что легальная субординация – недостаточный критерий и представляет собой только одну из характеристик работника. Наряду с ним необходимо рассматривать и экономическую зависимость работника от работодателя. Эти рассуждения восприняты и судебной практикой. В результате появилась так называемая «смешанная техника», использование которой предполагает проявления в отношениях работника и работодателя как признака подчинения, так и признака экономической зависимости.

Признак экономической несамостоятельности работника встречал критику в отечественной литературе. В частности, указывалось на его неопределенность. Так, К. М. Варшавский писал: «К какой категории труда – самостоятельного или несамостоятельного – причислить труд плотника, строящего дом из материала заказчика, но своим инструментом? Кем является крестьянин, который обязуется на своей лошади подвозить лес к месту сплава, – подрядчиком или нанимающимся? Экономическая самостоятельность – понятие весьма растяжимое; в отношении случаев, характеризующих две крайние группы, сомнений не возникает (строительный подрядчик, возводящий постройку собственным иждивением, – портниха, шьющая у заказчицы на квартире из ее материалов и на ее швейной машине); но в отношении промежуточных категорий невозможно провести какое-либо определенное разграничение. Таким образом, экономический момент не может быть решающим при юридическом разграничении уже в силу своей неопределенности».[187] Подобные рассуждения мы находим и у Л. С. Таля: «Все же невозможно исходить из предположения, что такой договор заключается только неимущими лицами или что неимущие отдают свой труд только в этой форме. Поэтому в законе этим признаком нельзя определить область применения норм о трудовом договоре. Еще менее возможно предоставить суду применять в каждом отдельном случае те или другие нормы, смотря по экономическому положению лиц, отдающих свой труд».[188]

Эти суждения указывали на неопределенность и, как следствие, непригодность данного признака в качестве отграничительного от смежных типов.

Но неопределенность признака все же не подрывает его значения, о котором пойдет речь ниже.

Конечно, с достоверностью установить, к какому социальному классу лицо относится и обладает ли оно каким-либо капиталом, мы не можем, но это и не нужно, поскольку нас интересует не вообще экономическое положение лица, а его положение в конкретном отношении по выполнению работ или оказанию услуг. Проявлением экономической несамостоятельности является приложение труда работника к чужому предприятию или хозяйству, а не к своему собственному.

Интересно, что данный элемент экономической зависимости – участие в чужом предприятии – выделяется и в зарубежной правовой доктрине. Указывается, что свое рождение он получил во французских судебных решениях и для определения его наличия судом устанавливается, выполняется ли работа за счет работника, кому принадлежит право собственности на результаты работы, несет ли риск работник.[189]

Экономическая несамостоятельность работника выступает в роли самостоятельного признака трудового договора, находя определенное отражение в законодательном регулировании. В юридической литературе уже указывалось на то, что экономической несамостоятельностью работника обусловлена его законодательная защита (охрана труда в широком смысле): «Трудовое право создано не для защиты определенного экономического отношения, существующего абстрактно, вне определенных личностей нанимателя и нанимающегося, а для защиты одного из субъектов этого отношения – нанимающегося. Необходимость такой защиты обусловлена тем, что нанимающийся – экономически слабейшая сторона, не могущая отстоять себя».[190]

Наличие хозяйской власти вызывает потребность в ее ограничении. Работник же, являясь экономически зависимым от работодателя, не может самостоятельно осуществить ее ограничение, договорившись с работодателем в соответствии со своими интересами. Поэтому эту функцию берет на себя закон: защищает интересы работников и устанавливает невозможность умаления этой защиты по инициативе сторон (ч. 2 ст. 9 ТК РФ гласит, что трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством. Если такие условия включены в содержание договора, то они не могут применяться). Следовательно, трудовое законодательство обеспечивает ограничение свободы трудового договора.

Таким образом, если хозяйская власть вызывает к жизни ее законодательное ограничение, а содержание и объем хозяйской власти определяют содержание и пределы этого ограничения, то экономическая несамостоятельность работника обусловливает императивный характер данного ограничения.

Следует отметить, что экономическое положение работника, которое и предопределяет степень свободы трудового договора, в последнее время претерпевает существенные изменения. Это связано с изменением характера самого общественного труда. Экономисты называют такую глобальную закономерность его развития, как интеллектуализация.[191] Тенденция интеллектуализации вызывает необходимость в научном, творческом, интеллектуальном труде. Как следствие, работник становится обладателем интеллектуального капитала, который может иметь не меньшее значение, нежели капитал финансовый.