Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

• Название: Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств
• Автор: Андрей Толкачев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-699-29984-3

Настоящее издание предлагает юридический анализ содержания и структуры различных коммерческих договоров с точки зрения поиска выигрышной позиции для бизнеса. При этом рассматриваются не только вопросы составления, заключения, изменения, расторжения договоров, но и проблемы, связанные с неисполнением договорных обязательств, а также пути решения подобных проблем. Теоретический материал сопровождается примерами из судебной практики и рекомендациями по достижению успеха в самых различных ситуациях.

Книга адресована в первую очередь руководителям организаций и корпоративным юристам.

---

К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 2 и 3 ст. 420 ГК РФ).

Принцип заключения договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Единственное условие, требующееся для признания такого договора действительным, заключается в том, что его содержание не должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права.

2. Преддоговорная работа

Преддоговорная работа включает следующие аспекты:

определение готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы;

проверка юридической чистоты объекта сделки. Товар должен иметь документальное подтверждение и легальное происхождение;

проверка правоспособности контрагента и его представителей;

анализ системы отношений и проекта сделки;

составление проекта договора и сопутствующих документов (накладных, актов, спецификаций);

экспертиза проекта договора, представленного контрагентом;

проверка полномочий лица, подписывающего договор.

Преддоговорная работа должна начинаться с определения готовности компании в плане организационного и технического исполнения договорной работы.

Саму договорную технику юридические агентства и торговые компании, активно применяющие коммерческие договоры на практике, разделяют на следующие виды:

1) техника моделирования (конструирования) договоров, включающая: модели, схемы, образцы договоров и другие юридико-технические средства, применение которых обеспечивает полный охват, логику, согласованность и взаимосвязь различных договорных отношений (см. разделы 1, 6, 9);

2) техника изложения условий договора, применяемая для построения элементов контента договора исходя из различения существенных, обычных и случайных условий, определяемых законодательством и соглашением сторон. Грамотное применение данной техники позволяет создать ясную для сторон договорную ситуацию (см. раздел 5);

3) техника оформления договорной документации, предусматривающая фиксацию содержания отдельных положений договора, приложений и отдельных документов, включенных в договор (вплоть до преддоговорной переписки), в определенной документальной форме (см. п. 5 раздела 3);

4) техника толкования договоров, состоящая в необходимости уяснения смысла договора и его отдельных положений, которые достигаются в первую очередь применением способов и приемов толкования нормативных актов (см. раздел 8).

ПРОБЛЕМА!

О сложности работы в рамках преддоговорных отношений говорит тот факт, что в экономической науке возникла теория транзакционных издержек, которая занимается исследованием и оптимизацией затрат, понесенных контрагентами в процессе формирования условий договора[4].

Самый простой путь к сокращению транзакционных издержек лежит через повышение имиджа участников сделки (что создает «репутационный капитал» и «репутационную ответственность»), развитие очевидных преддоговорных экономических интересов, повышение преддоговорной дисциплины и ответственности сторон в ходе контактов, предшествующих заключению договора, нахождению оптимальных форм и содержания преддоговорного процесса, в том числе применению таких документов, как соглашения о намерениях (обоюдно подписывается) и гарантийное письмо (односторонне подписывается) между участниками торгового оборота.

Эти документы должны обеспечить правовые гарантии снижения преддоговорных рисков, таких как риски обмана, отказа от продолжения сотрудничества, навязывания кабальных условий и т. д.

В любом случае преддоговорная ответственность (например, за отказ от заключения договора без оснований после годичного периода переговоров) может быть осуществлена в виде обязывания недобросовестного участника возместить убытки добросовестной стороне преддоговорных отношений. Такой правовой механизм принуждения может быть запущен опять же в случае, если какие-либо предшествующие сделки в период обсуждения и подготовки основного договора были заключены.

Для договора поставки в статье 507 ГК РФ установлен особый порядок. Речь идет о последствиях получения оферентом сообщения адресата оферты, содержащего предложение согласовать отдельные условия, включенные в оферту. Получив такое предложение, оферент должен в течение тридцати дней с момента его поступления или в иной срок, установленный в законе или в достигнутом соглашении, принять меры по согласованию соответствующих условий или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае оференту придется возместить убытки, которые им причинены уклонением от согласования договорных условий[5].

3. Содержание договора

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в соответствующих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).

Содержание гражданско-правового договора составляют условия, на которых при соблюдении принципов договорного права достигнуто соглашение сторон.

Когда речь идет об условиях договора, то при разрешении конкретной ситуации по общему правилу следует руководствоваться теми правовыми актами, которые действовали в момент заключения договора, даже если в последующем такие акты утратили силу или были изменены.

По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые обязательны и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока останется несогласованным хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного вида договора являются существенными. Таким образом, отсутствие хотя бы одного из существенных условий в договоре означает, что такой договор не заключен. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая.

Кроме того, отсутствие одного существенного условия может привести к тому, что договор одного вида переходит в договор другого вида. Например, если в договоре товарного кредита не указать существенное условие о процентах, то он становится договором поставки с рассрочкой платежа.

Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п. 1 ст. 485 ГК РФ).

На практике, зачастую подписав какое-либо соглашение, стороны начинают его исполнять, не удостоверясь в наличии всех существенных условий. Стороны такого договора наивно полагают, что поскольку соглашение парафировано подписями и печатями, значит, оно действует. Например, в торговой практике стороны заключают так называемый «рамочный договор», в котором отсутствуют наименование, количество и цена товара (существенные условия договора поставки). Можно ли признать такой договор действительным? Нет. Заметим, что участники при этом полагают, что между ними действует договор купли-продажи.

Для того чтобы правильно составлять договор, необходимо знать, какие условия относятся к числу существенных.

Итак, к существенным законодательство относит следующие категории условий:

о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор.

Так, не является заключенным договор купли-продажи, если между покупателем и продавцом не достигнуто соглашение о товаре, который будет продан в соответствии с данным договором. Причем необходимость включать в договор условие о количестве конкретного товара, имеющего определенное наименование, можно обосновать самым элементарным соображением: без этого условия договор становится «ни о чем».

К примеру, не является заключенным договор поручения, если между сторонами не достигнуто соглашение о том, какие юридические действия поверенный должен совершить от имени доверителя и т. д.;

условия, прямо названные в нормативных правовых актах как существенные для соответствующего вида договора. Так, в соответствии с пунктом 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество;

условия, прямо не названные в нормативных правовых актах как существенные, но являющиеся необходимыми для соответствующего вида договора. Необходимыми, а стало быть, и существенными для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать;