Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

• Название: Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств
• Автор: Андрей Толкачев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-699-29984-3

Настоящее издание предлагает юридический анализ содержания и структуры различных коммерческих договоров с точки зрения поиска выигрышной позиции для бизнеса. При этом рассматриваются не только вопросы составления, заключения, изменения, расторжения договоров, но и проблемы, связанные с неисполнением договорных обязательств, а также пути решения подобных проблем. Теоретический материал сопровождается примерами из судебной практики и рекомендациями по достижению успеха в самых различных ситуациях.

Книга адресована в первую очередь руководителям организаций и корпоративным юристам.

---

4. Предмет договора

Предмет – это цель сотрудничества. Предмет – это основное правоотношение, реализуемое в договоре.

ВНИМАНИЕ!

Предмет часто путают (на практике и в литературе) с объектом(ами), которыми обмениваются. Правильной формулировкой будет не «объект договора», а «приобретаемый объект». Поскольку предмет договора – это «то, ради чего» заключен договор!

Предмет – это существенное условие, без которого договор считается недействительным. Предмет необходим для существования договора, причем в определенном правовом пространстве, поскольку юридическое предназначение предмета состоит в том, чтобы по нему можно было определить вид договора.

Предмет договора купли-продажи должен отражать взаимность, объектность и возмездность отношений по поводу коммерческой деятельности.

Объектами договора купли-продажи являются существующие товары, будущие товары и имущественные права.

Требования к товару по договору поставки:

это товары, определенные родовыми признаками или индивидуально-определенные товары, и даже товар, еще не существующий в момент заключения договора;

товар должен иметь стоимость в денежном выражении;

товар должен быть произведен или приобретен поставщиком;

товар должен быть освобожден от прав третьих лиц: имеются в виду любые права третьих лиц в отношении товара, которые препятствуют или могут воспрепятствовать покупателю в полном объеме осуществлять в отношении приобретенного товара правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 460 ГК РФ); примером притязаний третьих лиц на товар может быть предъявление виндикационного иска (ст. 301 ГК РФ);

должен быть применим в общественных целях и оборотоспособен;

товар имеет наименование и определен в количестве (количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении) – это существенные условия договора, поэтому они должны быть определенными в договоре или определимыми исходя из его содержания. Несоблюдение этих требований означает, что договор не заключен ввиду недостижения соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

При определении количества товара стороны оговаривают единицу измерения количества и порядок его установления. Количество определяется единицами веса, объема, длины, в штуках и т. д. Если единицей измерения является вес, то в тексте договора необходимо указать: нетто (вес товара без тары и упаковки) или брутто (вес товара с тарой и упаковкой). При определении количества могут использоваться нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, бутыль и т. д. с точным указанием на их вес или объем).

Для некоторых видов товара (например, фрукты и овощи) невозможно определить точное его количество, поскольку оно меняется в процессе перевозки, тогда применяются оговорки «опционом» (например, 100 ±10 %) или «около»;

должен обладать документальной легитимацией (стандарты и сертификаты).

Рассмотрим отдельные ситуации с договором купли-продажи и способы их регулирования

Ситуация 1. Зачастую стороны формулируют предмет таким образом, что причислить договор к определенному виду затруднительно. Поскольку статья 421 ГК РФ допускает заключение сторонами такого договора, который может быть не предусмотрен законом или иными правовыми актами, то при соответствии такого договора общим требованиям к предпринимательскому договору он может принять вид совершенно нового договора.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Для того чтобы стороны точно знали, какой вид договора они заключают, необходимо, чтобы формулировка предмета договора позволяла определить вид договора. В предмете дается также характеристика передаваемого объекта гражданских прав.

Возможны ситуации, когда в данном разделе товар не содержит наименования.

Ситуация 2. Товар имеет сложные характеристики. В этом случае его описание дается в Приложении, в «технических условиях», в «технической спецификации» и т. д.

ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

В постановлении от 14 марта 2000 г. № 7446/99 Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ решил направить спорное дело (прошедшее уже несколько судебных инстанций) между ЗАО «Росснабсервис» и ЗАО «Русская металлургическая компания» на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Челябинской области.

В решении высшей судебной инстанции (среди прочих обстоятельств) было установлено, что спорный договор не определяет условия о товаре, а отсылает к спецификации, содержащейся в приложении № 1 к договору. В материалах дела имеются две спецификации, содержащие различия в части наименования и количества металлопродукции.

Ситуация 3. Товар будет поставляться отдельными партиями. Указания на его наименование и количество будут даны в последующих документах между сторонами: заказе, счете, спецификации и т. д. Очевидно, что договор начнет действовать с момента подписания первого из этих документов, поскольку в договоре появится предмет.

В первой ситуации документы составлены одновременно с договором и стали его неотъемлемой частью. Во второй – договор не действует, пока наименование и количество товара не будут в него внесены, хотя часто стороны ошибочно полагают, что данный договор все же действует с момента подписания или предоплаты.

Ситуация 4. Согласно Гражданскому кодексу РФ общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав. Это не изобретение нашего времени. Договор купли-продажи мог иметь своим предметом бестелесную вещь (res incorporalis), т. е. имущественное право (право требования, право осуществления узуфрукта и т. п.) существует еще со времен Древнего Рима[12].

Ситуация 5. Договор может быть заключен на куплю-продажу будущих товаров, т. е. не только тех товаров, которые в момент заключения договора имеются у продавца, но и тех товаров, которые будут созданы или приобретены продавцом в будущем.

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

От отношений, связанных с продажей будущих вещей, необходимо отличать продажу вещей, которые в принципе не могут быть переданы продавцом покупателю. Речь идет об индивидуально-определенных вещах, уже утраченных продавцом к моменту заключения договора купли-продажи в результате их гибели, перехода прав собственности на них третьим лицам и т. п. Например, договор заключается на куплю-продажу сгоревшего речного судна либо жилого дома, ранее проданного (с оформлением перехода права собственности) иному лицу. Данная ситуация рассматривается гражданско-правовой доктриной в рамках проблемы «невозможности предмета обязательства».

Принципы международных коммерческих договоров содержат положение, согласно которому сам по себе факт, что в момент заключения договора исполнение принятого обязательства было невозможным, не влияет на действительность договора. Данное положение исходит из того, что первоначальная невозможность исполнения договора (в частности, в силу гибели вещи, подлежащей передаче покупателю) приравнивается к невозможности исполнения обязательства, которая наступает после заключения договора по обстоятельствам, зависящим от продавца. Поэтому в подобных случаях права и обязанности сторон по международному коммерческому договору определяются в соответствии с нормами о неисполнении либо ненадлежащем исполнении продавцом своих обязательств.

Вопрос о судьбе договора о купле-продаже несуществующей вещи должен решаться, на наш взгляд, в зависимости от того, были ли известны данные обстоятельства покупателю. Если покупатель, заключая договор купли-продажи, знал или должен был знать, что вещь, являющаяся объектом продажи, утрачена продавцом, то налицо договор, который должен быть признан незаключенным по признаку отсутствия соглашения сторон относительно предмета договора. В случаях, когда покупателю на момент заключения договора не было известно, что индивидуально-определенная вещь, служащая товаром, утрачена продавцом, он, обнаружив впоследствии данное обстоятельство, вправе потребовать признание договора недействительным под влиянием обмана (ст. 179 ГК РФ). Такая сделка является оспоримой, поэтому покупатель, вместо того чтобы добиваться признания ее недействительной, имеет право, исходя из того, что договор действителен, потребовать от продавца возмещения убытков и применения иных мер ответственности в связи с неисполнением последним обязательств, вытекающих из договора купли-продажи.