Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

• Название: Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств
• Автор: Андрей Толкачев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-699-29984-3

Настоящее издание предлагает юридический анализ содержания и структуры различных коммерческих договоров с точки зрения поиска выигрышной позиции для бизнеса. При этом рассматриваются не только вопросы составления, заключения, изменения, расторжения договоров, но и проблемы, связанные с неисполнением договорных обязательств, а также пути решения подобных проблем. Теоретический материал сопровождается примерами из судебной практики и рекомендациями по достижению успеха в самых различных ситуациях.

Книга адресована в первую очередь руководителям организаций и корпоративным юристам.

---

Отчуждение доли участником с дополнительными обязанностями влечет за собой необходимость внесения изменений в устав общества, где эти дополнительные обязанности были определены. Поэтому нецелесообразно дополнительные обязанности определять в уставе, но лучше это сделать в отдельных решениях общих собраний, как допускает Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Для обеспечения интересов третьих лиц целесообразно все решения общего собрания о возложении дополнительных обязанностей на определенного участника или на всех участников прилагать к уставу общества и заявить в соответствующем меморандуме о праве третьих лиц требовать предоставления такой информации, координирующейся с обязанностью общества ее предоставить.

Дополнительные обязанности как одного, так и всех участников могут быть прекращены по единогласному решению общего собрания участников общества.

Согласно пункту 2 ст. 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Поскольку Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо устанавливает солидарную ответственность для учредителей общества, то отсутствие указания на это в учредительном договоре не освобождает от нее учредителей.

Солидарная ответственность напрямую связана с солидарными обязанностями учредителей, которые, принимая решение об учреждении общества, сознательно берут на себя эти солидарные обязанности.

3. Договорные действия

Договорные действия включают:

использование в сделке способов обеспечения исполнения обязательств (см. раздел 6);

включение договорного условия о вступлении заключаемого договора в силу в случае поступления указанной денежной суммы на счет поставщика. Это означает, что до указанного юридического факта поставщик никаких действий предпринимать не обязан.

Раздел 5 Структура договора (на примере договора поставки)

1. Правовые подходы к оформлению коммерческих контактов

Договорные отношения регламентируются законодательством в основном диспозитивными нормами. К закону обращаются скорее в тех случаях, когда какой-нибудь аспект сделки не оговорен в контракте. Но многие не знают либо не воспринимают всерьез положение римского права: знание законов заключается не в том, чтобы помнить их слова, а в том, чтобы понимать их силу и смысл.

Подробное и точное составление договора снижает риск его ненадлежащего исполнения или неверного толкования.

Структура договора выстраивается в результате его правильного оформления и грамотного составления. Структура договора – это взаимосвязанный комплекс элементов договора, сформированный под определенную правовую цель.

Правильное оформление и грамотное составление договора – гарантия его выполнения, а недостаточное внимание к его элементам может повлечь негативные последствия для участников гражданского оборота. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (текст которого можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон), а также путем обмена документами, в которых каждая сторона выразит свою волю.

Составление договора возможно в двух вариантах:

договор с минимальным набором элементов (согласно Гражданскому кодексу РФ это могут быть предмет и все иные существенные условия, а также реквизиты и подписи сторон);

договор с максимальным набором элементов, т. е. составление договора, детально регулирующего отношения сторон. В этом случае законодатель не устанавливает никаких ограничений.

ВНИМАНИЕ!

На практике встречаются договоры, содержащие более 100 статей. Зачастую, используя такой объем, оферент надеется на то, что контрагенты не проведут тщательное ознакомление с подобным договором, и, следовательно, от них будут скрыты некоторые его цели и намерения.

При многообразии взаимных контактов участники зачастую стремятся уменьшить количество сделок между собой, чтобы минимизировать налоги либо не показывать в финансовой отчетности часть передаваемого имущества, имущественных прав, работ и услуг.

Например, поставщик продает товары, принимая условие покупателя-посредника принять часть непроданных покупателем товаров обратно как отходы. В Федеральном законе «Об отходах производства и потребления» отходами производства и потребления признаются остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары, утратившие свои потребительские свойства.

Обращение с отходами – это деятельность, в процессе которой образуются отходы, а также деятельность по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов.

Для анализа содержания договора избрана структура договора поставки. Это сделано не случайно. Договор поставки является наиболее типичным и распространенным в коммерческой деятельности.

2. Преамбула договора

В содержании преамбулы указываются наименование договора, дата и место его составления, наименование сторон и их представителей.

Наименование договора указывать необязательно, так как это не играет существенной роли при определении вида договора в случае спора.

Дата заключения договора является моментом вступления его в правовую силу, если договор является консенсуальным по законодательству или стороны договорились об этом. От указанной даты стороны также определяют срок совершения определенных действий.

Наименование сторон указывается полностью, согласно регистрационным документам предпринимателя. Индивидуальный предприниматель указывает свою фамилию (его подпись при первичном контакте лучше удостоверить нотариально). Коммерческая организация указывает свое фирменное наименование, состоящее из указания на ее организационно-правовую форму согласно статье 54 ГК РФ. Кроме обозначения организационно-правовой формы, фирменное наименование может содержать имя или фамилию, указывать на предмет деятельности либо быть произвольным.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (ст. 69 ГК РФ).

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» (ст. 82 ГК РФ).

Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (ст. 107 ГК РФ).

В хозяйственном обществе фирменное наименование должно содержать наименование общества и указание на его организационно-правовую форму (ст. 87, 95–96 ГК РФ).

В случаях, когда фирма выходит на деловые контакты под чужим фирменным наименованием из-за его известности, руководителям фирмы следует учитывать, что законодатель предусматривает гражданско-правовую ответственность для лица, неправомерно использующего чужое зарегистрированное фирменное наименование. По требованию обладателя права на фирменное наименование нарушитель обязан прекратить использование чужого фирменного наименования и возместить причиненные убытки.

Участникам сделки также следует обратить внимание на то, чтобы реквизиты и печать на договоре соответствовали полному наименованию контрагента в преамбуле. Бывают случаи, когда один из партнеров выясняет, что состоит в договорных отношениях не с той организацией, с которой, по его мнению, был подписан договор, и на его претензии указанная в договоре фирма отвечает отказом, а счета не оплачивает, аргументируя свое решение тем, что ее представители не подписывали данный договор.

ПРИМЕР

В 2001 году строительные фирмы ЗАО «Строймонтаж» и «Росглавматериалы» оспаривали в суде право продажи квартир в еще строящемся жилом комплексе «Золотые ключи». Суд вынес решение в пользу ЗАО «Строймонтаж». В свою очередь «Росглавматериалы» зарегистрировали фирму ООО «Строймонтаж», открыли офис на той же улице и с теми же первыми цифрами телефонного номера, что и у конкурента, и на должность гендиректора взяли человека с такой же фамилией, как у гендиректора ЗАО «Строймонтаж». Покупатели квартир начали путать обе компании, из-за чего ЗАО «Строймонтаж» лишился части своих клиентов. Действия ООО «Строймонтаж» формально не нарушали законодательства, и урегулировать проблему руководству ЗАО «Строймонтаж» удалось лишь после переговоров с конкурентом.