Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

• Название: Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств
• Автор: Андрей Толкачев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-699-29984-3

Настоящее издание предлагает юридический анализ содержания и структуры различных коммерческих договоров с точки зрения поиска выигрышной позиции для бизнеса. При этом рассматриваются не только вопросы составления, заключения, изменения, расторжения договоров, но и проблемы, связанные с неисполнением договорных обязательств, а также пути решения подобных проблем. Теоретический материал сопровождается примерами из судебной практики и рекомендациями по достижению успеха в самых различных ситуациях.

Книга адресована в первую очередь руководителям организаций и корпоративным юристам.

---

3. Условие о представителе стороны в договоре

Контрагент – это сторона любого коммерческого договора. В качестве контрагента могут выступать – юридическое лицо (полное товарищество, товарищество на вере, унитарное предприятие, производственный кооператив, ООО, ЗАО, ОАО) либо индивидуальный предприниматель, которые устанавливаются по государственным регистрационным документам и, при необходимости, дополнительно по подтверждениям о факте регистрации и внесения сведений в Реестр государственной регистрации юридических лиц от органов госрегистрации (Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»).

Любой представитель в договоре должен иметь документальные полномочия от контрагента, которого он представляет.

Представителем контрагента в договоре может быть:

юридическое лицо (полное товарищество, товарищество на вере, унитарное предприятие, производственный кооператив, ООО, ЗАО, ОАО);

индивидуальный предприниматель;

физическое лицо, не зарегистрированное как индивидуальный предприниматель.

Представитель контрагента в случаях, установленных в законе, действует без доверенности (см. табл. 2), а в иных случаях – по доверенности.

Доверителями в коммерческой деятельности могут быть:

руководители коммерческих организаций, указанные в таблице, действующие от имени этих организаций;

индивидуальный предприниматель.

Все иные лица должны подтверждать выданные им полномочия представителя доверенностью.

Доверенность – односторонний документ, подписанный одним лицом – доверителем и выданный поверенному (Гражданский кодекс РФ). Доверенность должна быть надлежаще оформлена и содержать:

дату выдачи (если нет даты, то доверенность ничтожна) и срок действия (если срок не установлен, то доверенность действует до трех лет);

точный и исчерпывающий перечень действий, порученных представителю;

подпись руководителя организации или индивидуального предпринимателя;

печать организации или индивидуального предпринимателя.

ТАБЛИЦА 2

Представитель контрагента, действующий без доверенности

Дополнительными документами, подтверждающими полномочия представителя, могут быть:

для представителя – работника фирмы – трудовой договор представителя с фирмой, которую он представляет (Трудовой кодекс РФ). Значит, в качестве представителя выступает работник фирмы;

для представителя – партнера фирмы – гражданско-правовые договоры между представителем и фирмой, которую он представляет: поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление, оказание услуг (Гражданский кодекс РФ). В качестве представителя выступает поверенный, комиссионер, агент, доверительный управляющий, исполнитель.

На практике бывают случаи, когда после заключения договора контрагент опровергает наличие полномочий у представителя, причем использует для этого разные версии: контрагент не давал доверенности или доверенность отменена контрагентом.

РЕКОМЕНДАЦИИ!

Менеджеру не стоит полагаться на должность представителя контрагента, на то, является ли он работником фирмы-контрагента, так как своими внутренними актами любая фирма может перевести его на другую должность или уволить. Лучше требовать доверенность, которая должна быть у представителя (за исключением случаев, указанных в таблице), независимо от наличия у него иных документов.

Скорее всего, в случаях, когда фирмы заключают важный договор, но располагают недостаточной информацией друг о друге либо имеют сомнения в правомочности представителей, им следует требовать друг от друга нотариально удостоверенные документы или приглашать нотариуса для удостоверения правового статуса фирм и полномочий их представителей, не полагаясь на правовую силу внутренних документов каждой стороны. Для этого нотариус может быть приглашен в офис фирмы, что допустимо законом о нотариате.

Бывают курьезные случаи, когда одной фирме недостаточно полномочий представителя, вытекающих из его агентского договора с принципалом, и она требует предоставления доверенности, хотя договор более обязывает стороны к выполнению обязательств, чем доверенность, которую можно в любой момент без всяких оснований отозвать.

Как показывает практика, не всегда следует доверять полномочиям генерального директора.

Во-первых, компания может задаться целью не выполнять свои обязательства и для этого признать сделку, в которой она участвует, недействительной и предъявить внутренние документы, свидетельствующие о снятии генерального директора до даты заключения договора (как говорят, «задним числом»).

Во-вторых, если акционерное общество участвует в крупной или заинтересованной сделке, то кроме подписи генерального директора необходимо их одобрение на общем собрании согласно главам 10–11 Федерального закона «Об акционерных обществах». Фирма должна требовать от партнера протокол решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью об одобрении сделки. Тем более если есть признаки, что сделка может оказаться для контрагента (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью) крупной сделкой (предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет свыше 50 % балансовой стоимости активов акционерного общества или 25 % стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью, определенных на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период).

Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, является сделка, где контрагентами акционерного общества по договору выступает кто-либо из его руководителей, их близких родственников и т. п. В статье 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» указан перечень лиц, признаваемых заинтересованными в совершении обществом сделки.

Практическая проблема заключается в выявлении того, попадает ли конкретная сделка под определение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Не исключено, что состоявшаяся сделка может сорваться по инициативе акционеров в случае признания у нее указанных признаков.

Установление рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, согласно статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществляется на основе данных бухгалтерской отчетности, а следовательно, здесь на первое место встает вопрос контроля за исполнительным органом, который в свою очередь руководит главным бухгалтером, применяя к нему нормы трудового права. Значит, главный бухгалтер неподвластен акционеру, а это усложняет порядок проверки рыночной стоимости имущества, если в этом не заинтересован исполнительный орган.

Гипотетическая ситуация. Если при определении состава имущества учитывалась стоимость ценных бумаг (в том числе акций) на заниженной отметке рыночных цен, а эти ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, то, следовательно, такая сделка может быть признана не крупной, а осуществляемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, и тогда решение по сделке будет принято на совете директоров, а не на общем собрании, следовательно, акционеры не смогут повлиять на заключение такой сделки.

Любопытно, что, проводя сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, общество, допустим, заключает договор с лицом, фактически являющимся супругом члена совета директоров, но их брак не зарегистрирован в органах ЗАГСа и они не признают себя супругами. А значит, общество заключает сделку, которая неотносима к категории тех, в совершении которых есть заинтересованность.

Вот как практически может выглядеть проблема в реализации акционером данного ему права.

Акционер может требовать от органов управления акционерного общества предоставления возможности реализовать принадлежащее ему в силу императивной нормы право участвовать в принятии решения об одобрении крупной сделки или сделки, в совершении которой есть заинтересованность, а органы управления общества могут, ссылаясь на ту же норму, отказать акционеру в реализации его права, заявив, что эта сделка неотносима к указанным типам и не в компетенции высшего собрания акционеров.

ВЫВОД

Если есть признаки, что сделка, проводимая партнером, может оказаться для него крупной или заинтересованной, то следует требовать протокол решения общего собрания акционеров об одобрении подобной сделки.

4. Предмет договора

Предмет – это цель сотрудничества. Предмет – это основное правоотношение, реализуемое в договоре.

ВНИМАНИЕ!

Предмет часто путают (на практике и в литературе) с объектом(ами), которыми обмениваются. Правильной формулировкой будет не «объект договора», а «приобретаемый объект». Поскольку предмет договора – это «то, ради чего» заключен договор!