Андрей Толкачев - Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

• Название: Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств
• Автор: Андрей Толкачев
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2009
• ISBN: 978-5-699-29984-3

Настоящее издание предлагает юридический анализ содержания и структуры различных коммерческих договоров с точки зрения поиска выигрышной позиции для бизнеса. При этом рассматриваются не только вопросы составления, заключения, изменения, расторжения договоров, но и проблемы, связанные с неисполнением договорных обязательств, а также пути решения подобных проблем. Теоретический материал сопровождается примерами из судебной практики и рекомендациями по достижению успеха в самых различных ситуациях.

Книга адресована в первую очередь руководителям организаций и корпоративным юристам.

---

4. Форма договора

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поскольку договор является сделкой, к его форме применяются общие правила о форме сделок. В соответствии с пунктом 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Так, договор аренды между гражданами на срок до одного года может быть заключен в устной форме (п. 1 ст. 609 ГК РФ). Однако если стороны при заключении данного договора условились, что он будет заключен в письменной форме, то до придания договору письменной формы он не может считаться заключенным.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.) и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Если такие дополнительные требования не установлены, стороны при заключении договоров вправе произвольно определять его реквизиты и их расположение в письменном документе. Поэтому порядок расположения отдельных пунктов договора в письменном документе никак не влияет на его действительность.

Некоторые компании для своих партнеров нередко применяют ими утвержденную (и потому неизменную) форму договора (в виде типовых бланков), но неизменную с их точки зрения. Бланковая форма позволяет более оперативно и правильно оформить письменный договор, сужая круг обсуждаемых сторонами вопросов. При этом следует учитывать два обстоятельства:

отступления от установленной в бланке последовательности расположения внутренних реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом документе согласованы все его существенные условия;

незаполнение сторонами одной из граф типового бланка, если эта графа не касается существенного условия договора, или внесение в него каких-либо дополнений или изменений не ведут к признанию договора незаключенным или недействительным (ничтожным).

От типовых бланков, призванных лишь облегчить процесс оформления письменного договора, необходимо отличать типовые договоры, утверждаемые Правительством РФ в случаях, предусмотренных законом (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Условия таких типовых договоров являются обязательными для сторон, и их нарушение ведет к признанию ничтожными либо внесенных изменений или дополнений, либо всего договора в целом.

5. Оформление договора

Договор (как и любой документ) требует должного оформления, с тем чтобы избежать всякого рода осложнений при его реализации, снизить риски признания его недействительным или риски его возможной фальсификации. Для этого существует ряд правил, которые следует неукоснительно соблюдать:

договор, текст которого можно уместить на двух страницах, следует делать с оборотом на одном листе;

если у договора более двух страниц, то каждую из них следует парафировать (т. е. указать Ф.И.О. и подписи лиц, уполномоченных на его заключение), все страницы следует пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатями обеих сторон на обороте последней страницы;

документы, подтверждающие полномочия представителей сторон, следует скрепить вместе с основным текстом договора;

любые сделанные в тексте дополнения и/или исправления следует оговорить, удостоверив эти оговорки подписями и печатями сторон (например, в печатном тексте оставлены пропуски для вписывания отдельных данных и сведений, соответственно все это требует заверения от обеих сторон в каждом случае, чтобы исключить несогласованные дописки, сделанные кем-либо в одностороннем порядке);

относительно тех изменений и дополнений, которые будут внесены в процессе исполнения договора, следует сделать оговорку при их оформлении.

6. Способы заключения договора

Первый способ: «оферта – акцепт»

Договор заключается разными способами. Первый способ заключения договора наиболее традиционный и распространенный: одна сторона направляет оферту, а другая – акцептует. В статье 435 ГК РФ указаны требования, предъявляемые к оферте. Оферта должна:

быть адресована одному или нескольким конкретным лицам;

быть достаточно определенной;

выражать намерение лица, сделавшего предложение, заключить договор с адресатом;

содержать существенные условия договора;

быть адресной. Иначе говоря, из нее должно быть ясно, к кому именно она обращена.

Но этих требований недостаточно. В связи с тем, что оферта безотзывна (за исключением случаев, когда в ней предусмотрено иное или адресат получил оферту вместе с отказом отправителя от нее), в ней рекомендуется указывать срок для отзыва оферты и срок для акцепта, что сделает позицию отправителя более устойчивой и определенной.

Следует обратить внимание, что закон не указывает обязательное упоминание слова «оферта» в самой оферте.

ВЫВОД

При наличии вышеуказанных условий адресат получит оферту, даже если она окажется в форме гарантийного письма или поздравительной открытки.

Напомним, что для договора поставки в статье 507 ГК РФ установлен особый порядок. Речь идет о последствиях получения оферентом сообщения адресата оферты, содержащего предложение согласовать отдельные условия, включенные в оферту. Получив такое предложение, оферент должен в течение 30 дней с момента его поступления или в иной срок, установленный в законе или в достигнутом соглашении, принять меры по согласованию соответствующих условий или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае оференту придется возместить убытки, которые им причинены уклонением от согласования договорных условий[9].

Публичная оферта. В розничной торговле при оказании бытовых услуг населению применяется публичная оферта, т. е. заключение договора с каждым, кто отзовется на предложение. Особым случаем публичной оферты является положение, установленное пунктом 2 ст. 494 ГК РФ, поскольку здесь воля продавца заключить договор с любым, кто отзовется, предполагается выраженной достаточно явно уже из самого факта размещения товаров в месте их продажи независимо от указания цены и других существенных условий.

В настоящее время, когда участники оборота имеют возможность сами находить себе партнеров, в условиях все ужесточающейся конкуренции распространилась практика помещения различного рода приглашений к заключению договоров по радио, телевидению, в прессе и т. п., Гражданский кодекс РФ изменил свою позицию. Имеется в виду, что, отвечая этим потребностям, он признал офертой предложение, которое при соблюдении всех остальных требований – достаточной определенности и полноты – выражало волю заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

К такой «публичной» оферте может быть отнесено сообщение в газете, по радио или телевидению о продаже точно указанных товаров, выполнении точно указанных работ, предоставлении строго определенных услуг оферента, готовности вступить на объявленных условиях в договор с любым желающим и др. С точки зрения законодателя, никакой разницы между такой публичной офертой и обычной, адресованной конкретному лицу нет. Имеется в виду, что все те последствия, которые вызывает обычная оферта, следуют и из публичной.

ВНИМАНИЕ!

Важно отличать оферту от рекламы!

Реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 Федерального закона «О рекламе»).

В пункте 1 ст. 437 ГК РФ содержится общая презумпция о том, что реклама и иные предложения, которые адресованы неопределенному кругу лиц, признаются только приглашением к оферте, но не офертой. При публичной оферте определенность во взаимоотношениях сторон зависит от характера предложения, а значит, снять неопределенность должен тот, кто обращается с предложением. Если он хочет выступить с офертой, ему надо прямо выразить это в предложении, не заставляя вторую сторону догадываться, что следует понимать под соответствующим извещением.