Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

• Название: Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства
• Автор: Тимур Мухаметшин
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2014
• ISBN: 978-5-7205-1246-0

В книге рассматриваются правовые основы реформируемой сегодня инфраструктуры российского рынка ценных бумаг. Работа представляет собой научно-практический комментарий к действующему законодательству о клиринге и клиринговой деятельности, об организованных торгах, о центральном депозитарии. Автором рассматриваются произошедшие законодательные изменения, их практическое применение, выявляются связанные с этим актуальные проблемы и тенденции.

Для специалистов рынка ценных бумаг, студентов, аспирантов и преподавателей вузов.

---

С понятием «клиринг» напрямую связаны такие понятия как «клиринговая услуга», «клиринговая организация», «клиринговая деятельность».

Так, в соответствии с нормами ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговая услуга – это услуга по осуществлению клиринга, которую могут оказывать только специализированные организации, именуемые клиринговыми[69], на основании соответствующего договора, о котором будет сказано ниже.

Как известно, оказание услуг отличается от выполнения работ. Согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ под оказанием услуг понимается совершение определенного действия или осуществление определенной деятельности. Результаты такой деятельности не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Именно такой подход прослеживается в легальном определении клиринговой деятельности, которая происходит посредством предоставления клиринговых услуг: согласно п. 5 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговой деятельностью признается деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России.

Говоря про клиринг и клиринговую деятельность как о родственных понятиях, следует учитывать и их отличия. Исходя из вышеуказанных легальных определений, «клиринг» является в первую очередь определенным действием или механизмом, а «клиринговая деятельность» – это уже системная и осуществляемая на постоянной основе деятельность по приведению такого механизма в действие.

2.2. Источники правового регулирования клиринговой деятельности

Как уже говорилось, содержание и правовое регулирование клиринговой деятельности за последнее время претерпело существенные изменения. Они связаны с принятием 07 февраля 2011 г. отдельного Федерального закона № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». В развитие норм данного закона были приняты ФЗ от 07 февраля 2011 г. № 8-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О клиринге и клиринговой деятельности», «Положение о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденное Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/пз-н[70], внесены изменения в целый ряд законодательных актов[71]. Пересмотру подверглось значительное число подзаконных нормативных правовых актов ФСФР[72] и Банка России[73]. Последний, осуществлявший регулирование клиринговой деятельности лишь в сфере организованного рынка государственных ценных бумаг, расширил зону нормотворчества в связи с уточнением места и функций кредитных организаций в процедурах клиринга, а с 1 сентября 2013 г. и вовсе стал единым регулятором финансового рынка Российской Федерации.

Неотъемлемым источником правового регулирования клиринговой деятельности являются правила клиринга, которые определяются законом как документ (документы), утвержденный (утвержденные) клиринговой организацией и содержащий (содержащие) условия договора об оказании клиринговых услуг и требования к участникам клиринга (п. 14 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).

Как видим, легальное определение содержательную сторону такого документа не раскрывает. На этот счет ч. 2 ст. 4 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» прямо упоминает 14 обязательных для правил клиринга положений, среди которых:

– требования к участникам клиринга;

– порядок и условия допуска обязательств к клирингу;

– порядок проведения клиринга, в том числе порядок и условия включения обязательств в клиринговый пул (исключения обязательств из клирингового пула)[74];

– права и обязанности клиринговой организации, участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента;

– порядок исполнения обязательств по итогам клиринга;

– способы обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу, в случае использования такого обеспечения;

– в случае использования торговых и (или) клиринговых счетов – виды торговых и (или) клиринговых счетов и порядок совершения операций по ним;

– порядок представления клиринговой организацией участникам клиринга отчетов по итогам клиринга;

– описание мер, направленных на управление рисками при осуществлении клиринга, а также на распределение обязанностей по управлению рисками между клиринговой организацией и лицом, осуществляющим функции центрального контрагента.

Необходимо отметить, что положения, в обязательном порядке подлежащие включению в правила клиринга, закреплены только на уровне ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». Однако перечень таких положений в четком и систематизированном виде законом не представлен. Требования к содержанию обязательных положений определены «Положением о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденным Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/пз-н[75].

Помимо обязательных положений, правила клиринга могут содержать:

– факультативные положения о порядке использования аналогов собственноручной подписи;

– условия договора об осуществлении функций центрального контрагента;

– случаи, когда обязательства, допущенные к клирингу, не подлежат исполнению и прекращаются в порядке и на условиях, которые установлены правилами клиринга;

– иные непротиворечащие законодательству положения.

Таким образом, перед нами комплексный документ клиринговой организации, подробно регламентирующий ее внутренние правила и процедуры, порядок оказания клиринговых услуг, в том числе типовые условия договоров и требования к участникам клиринга.

Указание в легальном определении на множественность правил клиринга («документы») подразумевает возможность оказания одной клиринговой организацией услуг на различных рынках. Ввиду их многообразия и имеющихся особенностей, требуется регламентация правил клиринга для каждого типа рынка и, следовательно, разработка самостоятельного документа.

Например, клиринговой организацией ЗАО АКБ «Национальный Клиринговый Центр» разработаны и утверждены отдельные правила клиринга для срочного, валютного, товарного рынков, рынка ценных бумаг. При этом «Правила клиринга на рынке ценных бумаг» регулируют исключительно отношения, связанные с заключением и исполнением сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок репо, заключаемых в Секторе рынка Основной рынок ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», а также исполнением внебиржевых сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок РЕПО[76].

Правила клиринга и вносимые в них изменения вступают в силу не ранее чем через пять дней после обязательной регистрации Банком России и раскрытия информации об этом на сайте клиринговой организации. Установление и изменение положений об ограничении размера ответственности лица, осуществляющего функции централь ного контрагента, а также изменения правил клиринга, связанные с исключением из указанных правил положений третейского соглашения или изменением третейского суда, вступают в силу не ранее чем через три месяца после раскрытия информации об этом.

Наряду с правилами клиринга закон упоминает о таком документе как договор об оказании клиринговых услуг. Именно на его основе базируются отношения между клиринговой организацией и ее клиентами – участниками клиринга. Исключительным предметом такого договора является оказание клиринговой организацией услуг по:

– определению подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств;

– подготовке документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств.

Наделе возможно оказание дополнительных услуг, способствующих осуществлению клиринга, например, услуг электронного документооборота между сторонами. «Побочным эффектом» договора об оказании клиринговых услуг будет реализация клиринговой организацией системы мер, направленных на снижение рисков.

Закон достаточно лаконичен в отношении предъявляемых к такому договору формы и условий. По смыслу содержащихся в ст. 3 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» норм, договор об оказании клиринговых услуг является:

– возмездным договором;

– договором присоединения в значении п. 1 ст. 428 ГК РФ;

– двусторонним консенсуальным договором.

Как уже говорилось выше, договор об оказании клиринговых услуг заключается на условиях, предусмотренных правилами клиринга. Во всем остальном следует руководствоваться гражданско-правовыми нормами о договорных обязательствах.

В контексте приведенного выше сравнения клиринга с контокоррентными отношениями будет небезынтересным посмотреть на отличия соответствующих им договоров.