Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства

• Название: Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства
• Автор: Тимур Мухаметшин
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2014
• ISBN: 978-5-7205-1246-0

В книге рассматриваются правовые основы реформируемой сегодня инфраструктуры российского рынка ценных бумаг. Работа представляет собой научно-практический комментарий к действующему законодательству о клиринге и клиринговой деятельности, об организованных торгах, о центральном депозитарии. Автором рассматриваются произошедшие законодательные изменения, их практическое применение, выявляются связанные с этим актуальные проблемы и тенденции.

Для специалистов рынка ценных бумаг, студентов, аспирантов и преподавателей вузов.

---

– двусторонним консенсуальным договором.

Как уже говорилось выше, договор об оказании клиринговых услуг заключается на условиях, предусмотренных правилами клиринга. Во всем остальном следует руководствоваться гражданско-правовыми нормами о договорных обязательствах.

В контексте приведенного выше сравнения клиринга с контокоррентными отношениями будет небезынтересным посмотреть на отличия соответствующих им договоров.

На этот счет Л. Г. Ефимова отмечает, что от договора контокоррентного счета договор об оказании клиринговых услуг отличается, во-первых, субъектным составом, поскольку является многосторонним. Он заключается между клиринговой организацией и всеми участниками клиринга. Многосторонний зачет в отличие от обычного зачета встречных требований (ст. 410 ГК РФ) не может производиться на основании самостоятельных волеизъявлений его отдельных участников. Для прекращения обязательств участников клиринга в размере произведенного зачета и для возникновения обязательств у некоторых участников клиринга в размере образовавшегося сальдо (эффект новации обязательства) необходима согласованная воля всех участников многостороннего зачета.

Для возникновения правоотношения по договору об оказании клиринговых услуг достаточно заключения договора между двумя участниками клиринга и клиринговой организацией. Остальные участники клиринга могут впоследствии присоединиться к уже заключенному договору. Такое присоединение на практике оформляется двусторонним документом между клиринговой организацией и новым участником клиринга, в соответствии с которым новый участник клиринга признает для себя обязательными внутренние локальные акты клиринговой организации, в которых урегулирована процедура клиринга. Указанные локальные акты фактически составляют содержание договора о клиринговом обслуживании, а сам договор определен как договор присоединения.

Во-вторых, договор контокоррентного счета и договор об оказании клиринговых услуг отличаются механизмом проведения зачета. По договору контокоррентного счета основным инструментом зачета взаимных требований является контокоррентный счет, ведение которого поручено одному из участников зачета. Договор об оказании клиринговых услуг не предполагает использование единого счета. Клиринговая организация учитывает требования участников клиринга на нескольких разных счетах (торговые счета, клиринговые счета), поскольку в зачете взаимных требований принимают участие сразу несколько участников клиринга[77].

2.3. Правовой статус клиринговой организации

В качестве клиринговых организаций могут выступать юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации в форме хозяйственных обществ и имеющие лицензию на осуществление клиринговой деятельности.

К таким организациям законодательство предъявляет особые повышенные требования, которые должны выполняться как на момент получения лицензии, так и на протяжении всего периода осуществления клиринговой деятельности. Например, минимальный размер собственных средств клиринговой организации должен составлять не менее 100 миллионов рублей (ч. 1 ст. 8 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»). Состав собственных средств должен соответствовать требованиям, установленным Приказом ФСФР России от 02 октября 2012 г. № 12–83/пз-н «О требованиях к составу собственных средств клиринговых организаций»[78]. В соответствии с п. 1 названного приказа в состав собственных средств клиринговой организации включаются следующие показатели бухгалтерского баланса, составленного на последнюю отчетную дату: 1) уставный капитал; 2) собственные акции, выкупленные у акционеров; 3) резервный капитал; 4) переоценка внеоборотных активов; 5) добавочный капитал (без переоценки); 6) нераспределенная прибыль (непокрытый убыток). Величина собственных средств будет определяться как сумма указанных показателей.

Помимо этого, клиринговая организация должна соблюдать обязательные нормативы. Перечень, величина и методика их определения законодателем отнесена к полномочиям Банка России. Несмотря на то, что на момент написания материала такого нормативного правового акта издано не было, можно назвать некоторые из нормативов, которые, по нашему мнению, являются важными в практике работы на финансовом рынке:

– норматив достаточности собственных средств (отношение размера собственных средств и суммы активов, взвешенных по уровню риска);

– норматив ликвидности (соотношение текущих активов и текущих обязательств);

– норматив долговой нагрузки на капитал (соотношение долга и операционной прибыли (или EBITDA));

– норматив покрытия собственными средствами заемного капитала (минимально необходимое соотношение долга и собственных средств).

Достаточно жесткие и подробные требования законодательством предъявляются к акционерам (участникам) клиринговой организации. В соответствии с ч. 1 ст. 7 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» лицом, имеющим право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) клиринговой организации, распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал клиринговой организации, не может являться:

– юридическое лицо, зарегистрированное в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), список которых утвержден Приказом Минфина РФ от 13 ноября 2007 г. № 108н «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)»[79];

– юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована (отозвана) лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;

– физическое лицо, ограниченное в праве замещения ряда должностей в клиринговой организации, а также в праве на участие в ее органах управления в силу наличия у него определенных обстоятельств (дисквалификация, судимость, аннулированный квалификационный аттестат и т. д.). Перечень таких лиц указан в ч. 5 ст. 6 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности».[80]

Не подпадающие под указанные ограничения лица при распоряжении 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал клиринговой организации, обязаны при изменении такой доли уведомлять клиринговую организацию и регулятора. Порядок и сроки направления уведомления установлены Приказом ФСФР России от 04 декабря 2012 г. № 12-103/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к объему, порядку, срокам и форме представления в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков уведомлений лицами, указанными в абзаце первом части 1 статьи 7 Федерального закона «О клиринге и клиринговой деятельности»[81]. При этом согласно ч. 3 ст. 7 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности», если такое уведомление не получено или лицо не соответствует вышеназванным требованиям, указанное лицо вправе распоряжаться количеством голосов, не превышающим 5 процентов голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал клиринговой организации. Остальные акции (доли), принадлежащие этому лицу, не учитываются при определении кворума для проведения общего собрания участников клиринговой организации.

К органам управления и работникам клиринговой организации также предъявляются отдельные требования (ст. 6 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»), которые условно можно разделить на три группы.

Первая группа – требования к должностным лицам. К таким лицам относятся руководитель клиринговой организации либо структурного подразделения, созданного для осуществления клиринга, и ее филиала, главный бухгалтер, руководители службы управления рисками и службы внутреннего контроля. Основу требований, определенных Приказом ФСФР России от 04 октября 2012 г.

№ 12–84/пз-н[82], составляют квалификация и профессиональный опыт должностных лиц. Так, в зависимости от занимаемой работниками должности необходимо наличие: высшего профессионального образования; квалификационного аттестата ФСФР России (или его аналога); опыта работы по профилю (не менее одного, а в ряде случаев двух лет) и др. Избрание (назначение) указанных лиц (за исключением руководителя филиала и главного бухгалтера) допускается с предварительного согласия Банка России. Уведомительный порядок избрания (назначения) предусматривается только для руководителя филиала и главного бухгалтера, а в случае освобождения от должности – для всех вышеуказанных лиц.