Наталия Ерпылева - Международное банковское право

• Название: Международное банковское право
• Автор: Наталия Ерпылева
• Жанр: Юриспруденция
• Год: 2012
• ISBN: 978-5-7598-0785-8

В настоящей монографии комплексно рассматриваются вопросы правового регулирования международной банковской деятельности, в том числе порядок организации и функционирования банков и совершения ими банковских операций. Анализ основных категорий международного банковского права (пруденциального и валютного банковского регулирования) наряду с исследованием его основных институтов (вексельных отношений, расчетных обязательств и банковских гарантий) поможет читателю разобраться в сложных вопросах теории МБП, увидеть основные тенденции и перспективы его практического применения.

Для практикующих юристов, преподавателей, аспирантов и студентов, обучающихся по специальности «Правоведение», а также широкого круга читателей, интересующихся вопросами международного частного права и банковского права.

---

Таким образом, можно утверждать, что решающим фактором развития международного сотрудничества государств в области регулирования банковской деятельности стал объективный процесс ее интернационализации. Как подчеркивалось в зарубежной юридической литературе конца прошлого века, «за последние 30 лет в индустрии банковских и финансовых услуг произошла настоящая революция. Традиционная банковская деятельность начала 60-х годов, ориентированная на внутреннее кредитование, к 90-м годам уступила место поистине международному рынку капиталов, в котором крупный заемщик может получить кредит от неограниченного числа банков, функционирующих на территории многих государств, выраженный в любых денежных единицах и использующий любые финансовые инструменты»[143].

Интернационализация банковской деятельности оказала существенное влияние на развитие ее правового регулирования еще и потому, что государства признали невозможность эффективного осуществления банковского надзора в рамках национальной юрисдикции без широкого доступа к информации о деятельности иностранных филиалов национальных банков и их дочерних предприятий за рубежом. Такой доступ может быть обеспечен только путем тесного сотрудничества между органами банковского надзора разных государств. Учитывая вышеизложенное, правомерно утверждать, что именно международная (трансграничная) банковская деятельность обусловила появление в рамках международного банковского права обособленного нормативного комплекса, цель которого – достичь международно согласованных стандартов банковского регулирования.

1. Развитие международного сотрудничества в области правового регулирования банковской деятельности

Международное сотрудничество в области банковского регулирования предполагает наличие по крайней мере двух механизмов его осуществления: институционного и нормативного. Институционный механизм означает создание структурного образования (органа), в рамках которого идет выработка взаимосогласованных подходов; нормативный механизм предполагает наличие комплекса нормативных инструментов (документов, актов и т. д.), содержащих единообразные стандарты банковского регулирования, достижение которых стало возможным в результате функционирования институционного механизма. Рассмотрим подробнее становление и развитие этих механизмов международного сотрудничества в области банковского регулирования.

Импульсом к началу развития международного сотрудничества послужил крах крупного западногерманского банка Bankhaus Herschtatt в 1974 г., произошедший в результате существенных потерь из-за необдуманно рискованных валютных операций. Закрытие иностранных филиалов банка привлекло внимание индустриально развитых государств к имеющимся пробелам и несовершенствам в банковском регулировании, а также продемонстрировало взаимозависимость национальных банковских систем. Первый международный банковский кризис, вызванный крахом Bankhaus Herschtatt, привел к созданию органа международного сотрудничества государств в области банковского регулирования, широко известного сегодня как Базельский комитет по банковскому надзору (далее – Базельский комитет). Базельский комитет был создан на основании пресс-коммюнике руководителей центральных банков группы десяти (G-10)[144] от 12 февраля 1975 г., распространенного через Банк для международных расчетов (Базель, Швейцария). В настоящее время Базельский комитет включает представителей центральных банков группы десяти, а также 17 других государств. По мнению Дж. Нортона, с самого начала своего существования в качестве неформального форума международного сотрудничества Базельский комитет поставил цель сформулировать единообразные подходы к существенным вопросам банковского регулирования посредством выработки рекомендаций и обмена информацией между органами банковского надзора государств, в нем представленных[145].

Одним из первых документов, подготовленных Базельским комитетом в 1975 г., был Доклад по надзору за иностранными банковскими учреждениями, впоследствии получивший название Конкордат 1975 г.[146]В этом документе изложен принцип разграничения полномочий национальных органов банковского надзора в отношении регулирования деятельности банков, функционирующих на территории нескольких государств, посредством создания в них филиалов, дочерних банков и совместных банков. По форме Конкордат 1975 г. представлял собой документ рекомендательного характера и базировался на следующих ключевых принципах.

1. Надзор за деятельностью иностранного банковского учреждения находится в совместной компетенции органов государства происхождения и государства пребывания (термин «органы государства происхождения или государства пребывания» здесь и далее обозначает органы банковского надзора[147]).

2. Ни одно иностранное банковское учреждение не должно избежать надзора.

3. Надзор за ликвидностью находится в компетенции органов государства пребывания.

4. Надзор за платежеспособностью находится в компетенции органов государства происхождения, если речь идет об иностранном филиале, и в компетенции органов государства пребывания, если речь идет о дочернем банке.

5. Практическое сотрудничество должно включать обмен информацией между органами государства происхождения и государства пребывания, а также инспекции органов государства происхождения на территории государства пребывания.

Несмотря на то что Конкордат 1975 г. явился значительной вехой в развитии международного сотрудничества, он содержал целый ряд недостатков, ставших очевидными позднее[148]. Наиболее существенный из них – отсутствие общепризнанного определения международной банковской группы, в особенности действующей в форме холдинга. Из-за различий в национальном законодательстве международная банковская группа рассматривалась как банковское учреждение только в государстве происхождения, но не в государстве пребывания и тем самым могла избежать банковского надзора. Это продемонстрировал на практике второй международный банковский кризис, вызванный крахом крупного итальянского банка Banco Ambrosiano в 1982 г. Итальянские власти обеспечили компенсацию потерянных вкладов только итальянским вкладчикам и отказались от каких-либо действий в пользу вкладчиков дочернего банка в Люксембурге, основываясь на том, что дочерний банк в Люксембурге был скорее холдингом, чем банком в строгом смысле слова, и имел экстерриториальный характер. В свою очередь компетентные власти Люксембурга сложили с себя всякую ответственность за осуществление должного банковского надзора, принимая во внимание лицензирование дочернего банка Banco Ambrosiano как холдинговой компании.

Второй международный банковский кризис привел к пересмотру Конкордата 1975 г. Его новая редакция «Принципы по надзору за иностранными банковскими учреждениями» была одобрена Базельским комитетом в 1983 г.[149] В основу новой редакции были положены два принципа:

1) ни одно банковское учреждение не должно избежать надзора;

2) надзор должен быть адекватным.

Учитывая печальный опыт Banco Ambrosiano, авторы новой редакции Конкордата 1983 г. признали тот факт, что существование холдинга в структуре международной банковской группы может помешать осуществлению адекватного банковского надзора. С целью устранения этого недостатка в текст Конкордата была включена следующая формулировка: «Если холдинговая компания находится во главе банковской группы, включающей самостоятельно инкорпорированные банки, которые функционируют в разных странах, компетентные органы должны осуществлять надзор за такими банками, принимая во внимание всю структуру банковской группы в целом».

Второй принцип Конкордата 1983 г. включает два компонента: во-первых, взаимодополняющие надзорные функции государства происхождения и государства пребывания и, во-вторых, консолидированный надзор. Первый компонент означает, что если, по мнению органов государства пребывания, надзор со стороны органов государства происхождения за иностранным банковским учреждением, действующим на территории первого, является неадекватным или недостаточным, то они могут запретить деятельность такого учреждения. В свою очередь, если органы государства происхождения обнаружат неадекватный надзор со стороны органов государства пребывания, то они могут потребовать от материнского банка прекращения деятельности его иностранного учреждения. Суть второго компонента состоит в том, чтобы усиливать роль органов государства происхождения в осуществлении банковского надзора и потенциально уменьшать негативный эффект от различия стандартов банковского регулирования, применяемых в разных странах.

Новый импульс развитию международного сотрудничества дал третий международный банковский кризис, вызванный крахом крупнейшего британского банка The Bank of Credit and Commerce International в 1991 г. К моменту закрытия этот банк имел сеть филиалов и дочерних банков по всему миру, его активы превышали 20 млрд долл. США. Закрытие банка последовало в результате выявления многочисленных нарушений в его деятельности, выразившихся в фальсифицировании бухгалтерской отчетности, в использовании подставных лиц для незаконного приобретения банков в США, в сокрытии массивных убытков с помощью финансовых махинаций. Во главе глобальной банковской сети The Bank of Credit and Commerce International стояла холдинговая компания, зарегистрированная в Люксембурге, но большая часть операций холдинга и дочерних банков была сосредоточена в Великобритании. Однако компетентные власти ни Люксембурга, ни Великобритании не были готовы к осуществлению надзора на консолидированной основе.